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一、基本案情
2019年4月26日，某市某房建項目全過程工程咨詢服務在市交易中心開標。該咨詢項目招標文件將擬派人員榮譽設為4分。其中，全過程咨詢項目負 責人：具有房建類高級工程師或以上職稱的，得1分。監理負責人：具有房建類高級工程師或以上職稱的，得0.5分。造價咨詢負責人：具有房建類高級工程師或以上職稱的，得0.5分。其中房建類高級工程師職稱包括建筑、土建、工民建、建筑工程、建筑施工、建筑管理、房建工程、土木工程、土木建筑、施工管理、建筑設計、土建管理、土建施工、土建環保、電子工民建、建筑施工管理、土建水電管理、工程技術土建、工業與民用建筑、工民建與給排水、施工技術與管理（土建）、工民建施工管理、建筑施工技術管理等23個高級工程師專業，但未列明“工程造價”類專業。
開標過程中，某工程咨詢有限責任公司對其資信分提出異議，認為“工程造價”專業雖未在招標文件中列明，但也應屬房建類高級工程師。理由是，本項目是全過程工程咨詢中有專門針對造價咨詢負責人的職稱要求，工程造價類高級工程師在招標文件中未列明而不給予該項目分值，不符合常識常理。
但評標委員會以“工程造價”專業未在招標文件列明的房建類高級工程師職稱專業名稱中，不符合招標文件評標標準的得分要求，未給予得分。
二、法律評析
本案爭議的核心主要集中在兩方面，一是文義解釋應持何類標準，二是論理解釋應何時介入。正因實踐中對文義解釋把握不準、認識不清，對論理解釋理解得似是而非、不深不透，評標委員會和異議人才各持各理。孰是孰非，應有定論。筆者現依解釋學法理，探究評標解釋相關事宜，力求為該案的正確處理提供有益思路。
（一）“文義解釋”優先
文義解釋是指根據詞語的字面含義來確定法律的意思。一般情況下，可以根據詞語的日常含義來確定法律的意思。特定情況下，需要根據詞語的特定含義來確定法律的意思。文義解釋具有明確性和穩定性，同時也具有初始的優先性。對招標文件的解釋，評標委員會首先也應遵循文義解釋審查標準。
文義解釋根據解釋尺度的不同，被分為字面解釋、限制解釋與擴大解釋三種：
1．字面解釋，是指嚴格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不縮小，也不擴大。評標委員會對招標文件列明“房建類”23個高級工程師的解釋，應屬字面解釋。
2．限制解釋，是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意為廣時，做出比字面含義為窄的解釋。如招標文件規定“招標文件未經投標單位蓋章和單位負責人簽字”的否決投標條款。按字面解釋，如果招標文件投標單位和單位負責人簽字未同時具備，就應給予否決投標。但《中華人民共和國招標投標法實施條例釋義》（以下簡稱《招法條例釋義》）改變了通常的理解，對字義進行了限縮，二者具備其一就不應當否決其投標。如此表述的意思，因釋義的明確，已成行業共同認識的慣例。評標委員會對招標文件“招標文件未經投標單位蓋章和單位負責人簽字”的理解，除非招標文件另有意思必須同時具備，否則只能按限縮解釋的意思進行評標。另外，對于招投標“弄虛作假”的評定，釋義也進行了限縮，《招法條例釋義》進行了明確，其中有一項或兩項包含有虛假信息，由于其他兩項業績已經足以證明其資格條件或者競爭力，糾正這種失誤或者錯誤也不會影響其他投標人，可以按細微偏差給予糾正，而不簡單歸類于弄虛作假。評標委員會發現投標人的此類虛假，應依此限縮認定評審。
3．擴大解釋，是指法律條文的字面含義顯然比立法原意為窄時，做出比字面含義為廣的解釋。如“串通投標”，《招標投標法實施條例》第四十條第一款第一項“不同投標人的投標文件由同一單位或個人編制”的解釋，就屬于擴大解釋?！墩蟹l例釋義》就做了進一步明確，如不同單位的投標文件出自同一臺電腦等也屬于該條 例規定的情形。評標委員會對該情形的認定，應做出比字面含義更寬更廣的解釋，才屬于正確的解釋。
文義解釋招標文件有具體、明確、可預期、穩定等優點，但嚴格拘泥于文字含義或內涵，會不可避免地存在評標僵化、公平嚴重損害的缺點，以及明顯重招標文件具體條款形式而輕招標目的和實質的問題。本 案中，招標文件對造價咨詢項目負責人做出了具有房建類高級工程師的要求，同樣屬房建類“工程造價”專業的高級工程師，因未列在23個高級工程師專業中，評標委員會不給予分值。如果嚴格按文義解釋認定，拘泥于文字解釋，將明顯對該投標人不公平，此時，文義解釋的優先性、正當性、公平性將蕩然無存。為此，不得不引出和提及對招標文件的“輕重相舉解釋”。
（二）“論理解釋”補正
1.論理解釋，是指“法無明文規定，惟依規范目的衡量，其實事較之法律所規定者，更有適用之理由，而徑行適用該法律規定”。（楊仁壽.法學方法論.北京：中國政法大學出版社，1999年第120頁），此種解釋方法突破了文義解釋之框架，卻又不違反形式邏輯和生活經驗，符合常情常理，因而取其理所當然之義，又名“當然解釋”。談到“論理解釋”，對“論理解釋”經典概括的“輕重相舉”就不得不提。
2.輕重相舉，是常言的“舉重以明輕，舉輕以明重”，也即“輕其輕罪，重其重罪”，是對法律條文含義的自然推衍，是對法律條文“應有之義”的發掘。正如張明楷教授所言，“當刑法不處罰某種更重行為時，得出對較之更輕的行為也不得處罰的結論，或者當刑法處罰某種輕行為時，得出對較之更重行為更應處罰的結 論，是合乎事理、情理或者理所當然的。”〔張明楷.刑法學中的當然解釋.現代法學,2012（2）〕。由此可見，輕重相舉是解決立法的局限性、更好處理“法之設文有限，民之犯罪無窮”難題的有效方法。
輕重相舉，雖然主要在刑法領域作為“出罪入罪”的法律技術，但民事、行政、商事等領域同樣適用。招標文件條款的設定，類似立法，也存在設之有限的問題。正如本案，招標人列舉了23個專業的房建類高級工程師，但還是存在設之有限，漏了“工程造價”專業高級工程師。立法上有設之有限的問題，招標文件的編制、條款的設置，同樣也存在類似情況，輕重相舉正是為解決條款設置有限的問題而出現。
3. 輕重相舉有別于類推解釋。刑法意義上的類推是以刑法明文規定的事項與無明文規定的事項之間存在類似性為依據，將前一事項的規定適用于后一事項的邏輯操作。輕重相舉有別于類推解釋，前者是一個尋找和挖掘原本存在的法的隱形規定的過程，發掘法律條文的應有之義，是形式意義上無明文規定，并非實質意義上的無明文規定；而后者則越出了法律條文應有的射程。日本《刑法》第一百三十四條“泄露秘密罪”的主體規定有醫師，而沒有規定見習護士和助手，如果該條適用于見習護士和助手，則構成了類推解釋。
仍依本案對造價咨詢負責人的資信分設置，假設招標文件對工程造價項目負責人學歷的設加分項，規定?？?分、本科2分。如評標委員會將學歷專科、本科擴大解釋為職稱相應的初級、中級。沒有?？茖W歷，但有初級職稱加1分；沒有本科學歷，但有中級職稱加2分。雖然學歷與職稱之間有很大的關聯性，學歷低通常職稱低，學歷高一般職稱高，但將學歷可擴大解釋有職稱的內涵。此種解釋屬類推解釋，類推解釋不能解釋招標文件條款。
4.招標文件的輕重相舉不是類推解釋。參照輕重相舉的定義，在本案中可理解為指招標文件條款未明確規定，但依據招標的目的衡量，較之規定的條款，更有適用的理由，而直接適用。假設招標文件對工程造 價項目負責人學歷的加分項為?？?分、本科2分，但未規定研究生學歷可加多少分。此時，如果評標委員會依據文義解釋，認定因招標文件未列明研究生學歷而對有研究生學歷的工程造價負責人不加分，大家還會認為是正確的嗎？還會認為評標是公正的嗎？在招標文件評標條款內涵的射程范圍，符合招標文件的目的，不悖行業常識、常理，此時應適用輕重相舉解讀招標文件的評標標準，實現實質意義上的公平和公正。對研究生學歷加不低于本科學歷的2分，就是解決文義解釋引起嚴重不公時的填補。
三、作者建議
結合上述案例及分析，筆者建議，評標專家實踐中對評標條款的解釋應做好三個方面。
（一）優先文義
對評標條款的解釋，文義解釋具有初始的優先性，位階最高，應秉持、堅守。但評標并非對評標標準和方法的機械解讀、僵化適用，客觀公正評標不是僵化評標的擋箭牌。在出現文義解釋明顯有違公平公正，有悖常識常理，甚至解釋的后果直接違反《招標投標法》的強制性規定等情況時，可按輕重相舉對內涵進行補正。
（二）尊重常識
常識是從事各項工作應具備的基礎知識，是兩點之間的最短直線，能解決問題的知識，往往不是艱澀難懂深奧的高深理論或煩瑣復雜的分析方法，而是直白明了易懂的常識。如本案，根據文義解釋，工程造價專業房建類高級工程師未在招標文件中列明，似不應給造價咨詢項目負責人分值。但該招標項目是全過程工程咨詢項目，是針對造價咨詢服務的資信評價，又對造價咨詢項目負責人有著相應的職稱要求，具有工程造價專業的房建類高工卻因未列明而不給予分值，明顯有悖職業常識。
（三）秉持常理
常理是一般人所明曉的事理，是普遍的生活道理。本案中，如對造價項目負責人職稱要求設定為中級得2分，而投標人所提供的負責人為高級，如果評標專家死摳未寫高級職稱得2分的文字表述，而堅決不給予相應分值，將有悖人之常理。
綜上，筆者認為，所謂常識常理，也即輕重相舉的論理解釋。
作者：羅德龍
作者單位：衢州市公共資源市場化配置監督管理辦公室
來源：《招標采購管理》
