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二、服務簡介
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三、用戶的帳號、密碼和安全性
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（2）不得使用黨和國家領導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
（3）不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
（4）您一旦注冊成功，就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶，您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼，而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害，您將負全部責任。另外，每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標，也可以結束舊的用戶名重開一個新用戶名。
（5）為避免用戶的合法權利受到侵害，用戶若發現任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況，請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
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五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(工業爐招標網)非常重視用戶信息的保護，在使用工業爐招標網的所有產品和服務前，請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用，即表示您已經同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息，并接受本條款現有內容及其可能隨時更新的內容。
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九、用戶管理
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十七、 青少年用戶特別提示
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推進政府購買中介服務是新時代全面深化體制改革的必然要求。以入圍建庫的方式選擇中介機構為行業主管部門、企業遴選優質中介服務發揮了積極作用,但由于其本身存在一定程度的排他性,不利于營造公平競爭的環境，應逐步清理和規范。
一、前言
2019年7月26日，為貫徹落實中央深改委審議通過的《深化政府采購制度改革方案》和《國務院辦公廳關于聚焦企業關切進一步推動優化營商環境政策落實的通知》（國辦發〔2018〕104號）有關要求，構建統一開放、競爭有序的政府采購市場體系。財政部發布了《關于促進政府采購公平競爭優化營商環境的通知》（財庫〔2019〕38號），要求全面清理政府采購領域妨礙公平競爭的規定和做法，該文件明確規定自2019年9月1日起清理和糾正“除小額零星采購適用的協議供貨、定點采購以及財政部另有規定的情形外，通過入圍方式設置備選庫、名錄庫、資格庫作為參與政府采購活動的資格條件，妨礙供應商進入政府采購市場”等情形。“一石激起千層浪”，近年來普遍采用的通過設置備選庫、名錄庫、資格庫遴選中介機構的方式成為行業熱議的重點領域。這種入圍建庫的方式到底合法與否？是否可以繼續開展？已經通過公開遴選方式建立的中介機構庫是否繼續有效？這些問題值得行業關注和探討。
二、合法性與否的探討
（一）不合法性探討
1.影響政府采購公平競爭，優化營商環境
違背了財政部《關于促進政府采購公平競爭優化營商環境的通知》（財庫〔2019〕38號）的規定。
2.涉嫌變相指定中介機構
《優化營商環境條例》第四十三條規定：行政機關不得為市場主體指定或者變相指定中介服務機構。
3.涉嫌違反《招標投標法》和《政府采購法》相關規定
《招標投標法》第十二條規定：招標人自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。
《政府采購法》第十九條規定：采購人可以委托集中采購機構以外的采購代理機構，在委托的范圍內辦理政府采購事宜。采購人有權自行選擇代理機構，任何單位和個人不得以任何方式為采購人指定采購代理機構。
4.涉嫌違反審計服務相關規定
《審計法實施條例》第十一條規定：審計機關根據工作需要，可以聘請具有與審計事項相關專業知識的人員參加審計工作。
《審計署關于印發政府投資項目審計規定的通知》（審投發〔2010〕173號）第十三條規定：審計機關實施政府投資項目審計，遇有相關專業知識局限等情況時，可以聘請符合審計職業要求的外部人員參加審計項目或者提供技術支持、專業咨詢、專業鑒定。審計機關應當制定有關聘請外部人員的工作規范，加強對聘請外部人員工作的督導和業務復核，保證審計質量。
上述并沒有規定將政府投資項目審計全部委托社會中介機構，更沒有規定以入圍的方式委托審計。可是現行地方政府投資項目審計工作都是委托中介服務機構來進行審計，與法律法規規定的聘請外部人員的做法不相對應。
5.涉嫌違背公平競爭審查制度
國家發展改革委、財政部、商務部、工商總局、國務院法制辦等五部門于2017年10月23日印發的《公平競爭審查制度實施細則（暫行）》（發改價監〔2017〕1849號）第十四條第三款規定：“不得限定經營、購買、使用特定經營者提供的商品和服務，包括但不限于：……3.沒有法律法規依據，通過設置項目庫、名錄庫等方式，排斥或者限制潛在經營者提供商品和服務。”
（二）合法性探討
1.有關政府采購公平競爭優化營商環境問題
財政部《關于促進政府采購公平競爭優化營商環境的通知》（財庫〔2019〕38號）文件規定清理和糾正“除小額零星采購適用的協議供貨、定點采購以及財政部另有規定的情形外，通過入圍方式設置備選庫、名錄庫、資格庫作為參與政府采購活動的資格條件，妨礙供應商進入政府采購市場”等做法。首先，這一規定限定為政府采購行為；其次是排除了財政部規定的協議供貨、定點采購等情形；三是對于政府采購目錄以外、限額以下的政府采購行為，應當也不在限制范圍之列；四是不得將入圍建庫作為政府采購的資格條件。對照行業常見的入圍建庫，我們可以看到，一是很多采購行為并不屬于政府采購范疇，如國有企業為招標人開展的入圍建庫行為，不符合政府采購中的采購主體的重要特征（限定為行政機關、事業單位、團體組織），就不屬于政府采購；二是財政部規定的協議供貨、定點采購等情形，如財政部門組織的財政投資評審造價咨詢機構入庫，具有定點采購的特性；三是很多采購項目的單次交易或支付金額相對較小，如發展改革部門委托第三方進行的工程建設項目初步設計或可行性研究報告評審，屬于政府采購工程服務，每次支付的費用都在5萬元以內，既不屬于限額以上又不屬于政府采購目錄以內的工程服務；四是這些入圍建庫一般都通過公開招標開展，在公開招標時并不會設置過分的資格條件，且入庫后一般不會在其他招標活動中將該入圍建庫作為資格條件。
2.有關涉嫌變相指定中介機構問題
國務院《優化營商環境條例》適用的主體是指政府及其部門，因此國有企業的建庫入圍行為是否受到該條例限制，值得商榷。不過，該條例第二十八條規定：供水、供電、供氣、供熱等公用企事業單位應當向社會公開服務標準、資費標準等信息，為市場主體提供安全、便捷、穩定和價格合理的服務，不得強迫市場主體接受不合理的服務條件，不得以任何名義收取不合理費用。因此，筆者認為供水、供電、供氣、供熱等身份特殊的經營公用事業的國有企業或具有特許經營權的企業單位，應當受到該條例的約束。該條例談到了“行政機關不得為市場主體指定或者變相指定中介服務機構”，同時也做出了“行政機關在行政審批過程中需要委托中介服務機構開展技術性服務的，應當通過競爭性方式選擇中介服務機構，并自行承擔服務費用，不得轉嫁給市場主體承擔”的規定。則行政機關通過公開招標、競爭性磋商等方式來選擇入圍建庫的單位，應當符合規定，不屬于變相指定中介機構的情形。
3.違法指定招標代理或政府采購代理機構問題
對于《招標投標法》和《政府采購法》有關不得指定代理機構的明確規定，筆者認為，招標人或采購人以公開方式選擇3~5家以上代理機構作為年度內的服務單位，應當不屬于“指定”的范疇。另外，《招標投標法》和《政府采購法》均強調招標人或采購人自行選擇代理機構的權利，應注意招標人或采購人的上級主管部門或者行政監督部門不得越俎代庖，代替招標人或采購人選擇代理機構。
4.有關審計部門委托第三方機構開展專業服務的問題
對于審計部門委托第三方機構開展專業服務的爭議，筆者認為雖然在國家層面上找不到相關依據，但在地方法規等方面可以找到相關依據，如《浙江省審計條例》（2015年3月27日浙江省人民代表大會常務委員會公告第27號）第二十條規定：審計機關根據工作需要，可以依照國家和省有關規定，通過購買服務的方式，組織或者委托符合法定條件的社會審計機構等專業機構參加或者承擔審計工作，也可以聘請具有與審計事項相關專業知識的人員參與審計工作。
5.有關違背公平競爭審查制度
根據《公平競爭審查制度實施細則（暫行）》（發改價監〔2017〕1849號）第二條“行政機關以及法律法規授權的具有管理公共事務職能的組織，在制定市場準入、產業發展、招商引資、招標投標、政府采購、經營行為規范、資質標準等涉及市場主體經濟活動的規章、規范性文件和其他政策措施時，應當進行公平競爭審查，評估對市場競爭的影響，防止排除、限制市場競爭”的規定，筆者認為，本制度適用于政策制定機關，應當不適用于一般招標人或采購人開展的具體入圍建庫行為。
三、合理性探討
撇開相關規定，中介機構入圍建庫的做法，業界存在兩種不同的聲音。
（一）認為不合理的意見
1.滋生腐敗
通過入庫（圍）可能使建庫的單位和個人放大“有權不用，過期作廢”的特權思維，名正言順地將業務一次性發包給某幾家中介機構服務，一些入庫的服務周期高達3~5年，成為滋生腐敗新的“沃土”。
2.增加社會成本
通過入庫（圍）增加中介服務機構的成本。一般入庫（圍）投標文件為一份正本、五份副本，產生投標文件制作費，需繳納招標文件費、招標代理服務費。像新疆和田地區民豐縣審計局2019-2020年政府投資項目審計中介機構備選庫（圍）遴選項目入圍機構遴選入庫15家，實際每家入庫（圍）單位向招標代理機構繳納招標代理服務費壹萬元整，入庫以后一年內到期后有些單位一個項目都沒有（注：民豐縣現有人口3.6萬人，2018年公共財政收入為1.004億元）。這種做法必將造成中介機構一旦有機會承接業務，將會按照“堤內損失堤外補”的業內思維，將費用轉嫁到被評審單位（如審計中的施工單位），最終增加社會成本，并帶來“貓鼠一家”的中介服務逆效應出現。
3.借機懶政
部分監管部門打著入圍建庫、委托第三方服務的旗號，將本該由本部門及其人員親自監管的事項，委托給第三方機構和人員去實施，監管部門借機懶政，第三方服務機構成為監管部門行使監管職能的“棋子”，出現問題時第三方服務機構又成為“背鍋俠”。
（二）認為合理的意見
1.新形勢下政府職能轉變的需要
黨的十八大以來，在“簡政放權”和“放管服”改革管理思路下，我國很多領域都取消了單位資質和個人資質，政府監管由事前審批轉變為側重于事中事后監管，“中央八項規定”等也加大審計和紀委的問責力度，政府部門及其人員權力受限，責任不減。通過政府購買服務委托第三方開展中介工作，成為政府部門不二的選擇，但是如何選擇中介服務機構也是相關單位和部門經常需要面對的問題。一事一議，沒有那么多時間和精力；直接委托，如何向審計和紀委部門交代；給一、二家單位，不利于平衡各類關系，也不利于優勝劣汰。因此，入圍建庫成為一種理性選擇。
2.世界通行的短名單制度的借鑒
眾所周知，中介服務屬于咨詢服務的范疇，團隊的經驗、能力、響應速度是服務質量的重要體現，為了及時響應服務的要求，世界銀行、亞洲開發銀行等機構都會對工程咨詢顧問單位設立一定的短名單制度，一定時間、一定區域內設立一定的中介機構名單是一種常態化的做法。通過公開招標方式選擇中介機構遴選入庫（圍），在一定程序上體現了政府部門、國有企業對這一通行做法的借鑒。
四、結語
筆者認為，中介機構遴選入庫（圍）并沒有過多的法律障礙，且具有一定的合理性，但應實行審慎入圍建庫原則。如果入圍建庫，過程中至少應注意幾個方面的內容：一是對法律法規、部門規章和行政規范性文件有明確規定的，不可為。如達到限額以上、目錄以內的政府采購服務，除小額零星采購適用的協議供貨、定點采購以及財政部另有規定的情形外，不可為。二是上述相關規定對于政府部門的限制性的規定多，對于國有企業的限制性的規定并不多。應注意政府和企業的區別，行政行為和民事行為的區別。對于政府部門來說，更多地應履行“法無規定不可為”的原則，但對于企業來說，更多地可履行“法無禁止即可為”的原則。但需注意的是，供水、供電、供氣、供熱等身份特殊的經營公用事業的國有企業或具有特許經營權的企業單位，應當參照政府機關及其部門處理。三是建議入圍建庫的服務周期不可過長，一般不建議超過2年，最長不超過政府購買服務限定的最長3年期限。四是設置動態入庫和調整機制，對于履約不好的中介機構，應當有退出和候補機制。五是即使建庫，以推薦為主，不強制使用，不絕對排斥庫外單位承擔中介服務業務。六是監管部門不得越俎代庖，如國資監管機構不得代所監管的企業建立產權交易、招標代理機構、審計機構入圍機構庫。
作者： 盧紹景
作者單位：新疆建業建設工程項目管理有限公司
來源：《招標采購管理》
