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下列服務(wù)條款適用于招標(biāo)采購(gòu)網(wǎng)會(huì)員，若您使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)提供的服務(wù)，您必須同意接受此服務(wù)條款。
一、服務(wù)條款的確認(rèn)和接納
本服務(wù)條款適用于工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)用戶，您在申請(qǐng)注冊(cè)流程中點(diǎn)擊同意本服務(wù)條款之前，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀本服務(wù)條款。請(qǐng)您務(wù)必審慎閱讀、充分理解各條款內(nèi)容，當(dāng)您按照注冊(cè)頁(yè)面提示填寫信息、閱讀并同意本服務(wù)條款且完成全部注冊(cè)程序后，即表示您已充分閱讀、理解并接受本服務(wù)條款的全部?jī)?nèi)容，并與工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)達(dá)成一致，成為工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)平臺(tái)用戶。閱讀本服務(wù)條款的過(guò)程中，如果您不同意本服務(wù)條款或其中任何條款約定，您應(yīng)立即停止注冊(cè)程序。工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)的所有權(quán)和運(yùn)作權(quán)歸北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司所有。所提供的服務(wù)必須按照其發(fā)布的公司章程，服務(wù)條款和操作規(guī)則嚴(yán)格執(zhí)行。用戶通過(guò)完成注冊(cè)程序并點(diǎn)擊“我已經(jīng)閱讀并接受《工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)條款》中的各項(xiàng)內(nèi)容”，這表示用戶與北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司達(dá)成協(xié)議并接受所有的服務(wù)條款。
二、服務(wù)簡(jiǎn)介
北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司運(yùn)用自己的操作系統(tǒng)通過(guò)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為用戶提供各項(xiàng)服務(wù)，用戶（包括普通個(gè)人用戶，免費(fèi)企業(yè)會(huì)員，收費(fèi)企業(yè)會(huì)員）注冊(cè)時(shí)，必須同意：
1. 提供真實(shí)、準(zhǔn)確、即時(shí)、完整的個(gè)人/企業(yè)資料。同時(shí)，應(yīng)根據(jù)情況變化維護(hù)并及時(shí)更新注冊(cè)信息，以確保其真實(shí)、準(zhǔn)確、即時(shí)、完整性。
2、一旦北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準(zhǔn)確甚至是虛假內(nèi)容，北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司有權(quán)利中止對(duì)該用戶的服務(wù)。
三、用戶的帳號(hào)、密碼和安全性
1、工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的注冊(cè)帳號(hào)可以是英文、數(shù)字、字母、中文，或者是它們的組合。用戶可以根據(jù)自己的需要進(jìn)行選擇，但是用戶注冊(cè)的帳號(hào)或者填寫的昵稱需要符合下列規(guī)定：
（1）不得使用黨和國(guó)家機(jī)構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
（2）不得使用黨和國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人或者其他知名人士的真實(shí)姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
（3）不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
（4）您一旦注冊(cè)成功，就成為北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司的合法用戶，您將得到一個(gè)密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司提供的各項(xiàng)服務(wù)。如果您未保管好自己的用戶名和密碼，而對(duì)您、北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司或第三方造成的損害，您將負(fù)全部責(zé)任。另外，每個(gè)用戶都要對(duì)其用戶名中的所有活動(dòng)和事件負(fù)全責(zé)。您可隨時(shí)改變您的密碼和圖標(biāo)，也可以結(jié)束舊的用戶名重開(kāi)一個(gè)新用戶名。
（5）為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害，用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況，請(qǐng)立即通告北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司。
四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司有權(quán)在必要時(shí)修改服務(wù)條款，北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動(dòng)，公司將會(huì)在用戶進(jìn)入下一步使用前的頁(yè)面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動(dòng)，則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊(cè)信息”按鈕，視為接受本服務(wù)條款的變動(dòng)。如果用戶不接受。北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司則保留隨時(shí)修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利，北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司不需對(duì)用戶或第三方負(fù)責(zé)。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無(wú)效或不可執(zhí)行，該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司(工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng))非常重視用戶信息的保護(hù)，在使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前，請(qǐng)您務(wù)必仔細(xì)閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用，即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來(lái)使用和披露您的個(gè)人信息，并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時(shí)更新的內(nèi)容。
1、本注冊(cè)條款所涉及的隱私是指：在會(huì)員注冊(cè)工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)網(wǎng)站帳戶時(shí)，使用其它工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)網(wǎng)站產(chǎn)品或服務(wù)，訪問(wèn)工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)網(wǎng)頁(yè),或參加任何形式的會(huì)員活動(dòng)、培訓(xùn)活動(dòng)時(shí)，工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)會(huì)收集的會(huì)員的個(gè)人身份識(shí)別資料，包括會(huì)員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡，真實(shí)頭像，籍貫，公司名稱，QQ號(hào)碼，公司地址，公司的產(chǎn)品以及服務(wù)簡(jiǎn)介，公司固話傳真，公司主頁(yè)，公司主要做的項(xiàng)目等。工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)網(wǎng)站自動(dòng)接收并記錄會(huì)員的瀏覽器和服務(wù)器日志上的信息，包括但不限于會(huì)員的IP地址、在線、無(wú)線信息、信件等資料。
2、工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)收集上述信息將用于：提供網(wǎng)站服務(wù)、改進(jìn)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容，滿足會(huì)員對(duì)某種產(chǎn)品、活動(dòng)的需求、通知會(huì)員最新產(chǎn)品、活動(dòng)信息、或根據(jù)法律法規(guī)要求的用途、給會(huì)員帶來(lái)更多商業(yè)機(jī)會(huì)等。
3、我們網(wǎng)站有相應(yīng)的安全措施來(lái)確保我們掌握的信息不丟失，不被濫用和變?cè)臁＿@些安全措施包括向其它服務(wù)器備份數(shù)據(jù)和對(duì)用戶密碼加密。盡管我們有這些安全措施，但請(qǐng)注意在因特網(wǎng)上不存在“完善的安全措施”。
4、工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)可能利用工具，為合作伙伴的網(wǎng)站進(jìn)行數(shù)據(jù)搜集工作，有關(guān)數(shù)據(jù)也會(huì)作統(tǒng)計(jì)用途。網(wǎng)站會(huì)將所記錄的工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)會(huì)員數(shù)據(jù)整合起來(lái)，以綜合數(shù)據(jù)形式供合作伙伴參考。綜合數(shù)據(jù)會(huì)包括人數(shù)統(tǒng)計(jì)和使用情況等資料，但不會(huì)包含任何可以識(shí)別個(gè)人身份的數(shù)據(jù)。
5、信息的披露和使用:們不會(huì)向任何無(wú)關(guān)第三方提供，出售，出租，分享和交易用戶的個(gè)人信息，但為方便您使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)及工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織的服務(wù)（以下稱其他服務(wù)），您同意并授權(quán)工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)將您的個(gè)人信息傳遞給您同時(shí)接受其他服務(wù)的工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織，或從為您提供其他服務(wù)的工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織獲取您的個(gè)人信息。包括但不限于：您同意我們可批露或使用您的個(gè)人信息以用于識(shí)別和（或）確認(rèn)您的身份，或解決爭(zhēng)議，或有助于確保網(wǎng)站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動(dòng)，以執(zhí)行我們的服務(wù)協(xié)議。您同意我們可批露或使用您的個(gè)人信息以保護(hù)您的生命、財(cái)產(chǎn)之安全或?yàn)榉乐箛?yán)重侵害他人之合法權(quán)益或?yàn)楣怖嬷枰Ｄ馕覀兛膳痘蚴褂媚膫€(gè)人信息以改進(jìn)我們的服務(wù)，并使我們的服務(wù)更能符合您的要求，從而使您在使用我們服務(wù)時(shí)得到更好的使用體驗(yàn)。您同意我們利用您的個(gè)人信息與您聯(lián)絡(luò)，并向您提供您感興趣的信息，如：產(chǎn)品信息。您接受“服務(wù)協(xié)議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意，您的個(gè)人信息可以被搜索引擎搜索，并在搜索結(jié)果中顯示，由此給您帶來(lái)更多的合作機(jī)會(huì)。您同意并授權(quán)工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)將您的個(gè)人信息傳遞給工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)，工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司、工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)合作伙伴、工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)會(huì)員，以助于工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)給您帶來(lái)更多的商業(yè)機(jī)會(huì)、其他服務(wù)、合作伙伴等。法律規(guī)定的其他需披露您個(gè)人信息的情況。
6、關(guān)于會(huì)員在工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
（1）會(huì)員在工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容（包括照片、文字、附件、帖子、招投標(biāo)信息、個(gè)人合作名片、公司名錄和黃頁(yè)、工程信息等），視為會(huì)員授予工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)免費(fèi)、非獨(dú)家的使用權(quán)，工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的，對(duì)上述內(nèi)容進(jìn)行復(fù)制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至?xí)T書(shū)面通知工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)不得繼續(xù)使用，且工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)實(shí)際收到該等書(shū)面通知時(shí)止。工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)網(wǎng)站、工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)合作伙伴、工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
（2）因會(huì)員進(jìn)行上述上傳或張貼，而導(dǎo)致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的，會(huì)員承擔(dān)全部責(zé)任。
（3）任何第三方對(duì)于會(huì)員在工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的公開(kāi)使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進(jìn)行復(fù)制、修改、編輯、傳播等行為的，該行為產(chǎn)生的法律后果和責(zé)任均由行為人承擔(dān)，與工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)無(wú)關(guān)。
7、不可抗力
（1）“不可抗力”是指工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)不能合理控制、不可預(yù)見(jiàn)或即使預(yù)見(jiàn)亦無(wú)法避免的事件，該事件妨礙、影響或延誤工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)根據(jù)本注冊(cè)條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導(dǎo)致工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)網(wǎng)站無(wú)法訪問(wèn)、訪問(wèn)速度緩慢、存儲(chǔ)數(shù)據(jù)丟失、會(huì)員個(gè)人信息泄漏等不利后果。
（2）遭受不可抗力事件時(shí)，工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)可中止履行本注冊(cè)條款項(xiàng)下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止，并且不因此承擔(dān)違約責(zé)任；但應(yīng)盡最大努力克服該事件，減輕其負(fù)面影響。
六、拒絕提供擔(dān)保和免責(zé)聲明
用戶明確同意使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)由用戶個(gè)人承擔(dān)。服務(wù)提供是建立在免費(fèi)的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司明確表示不提供任何類型的擔(dān)保，不論是明確的或隱含的，但是對(duì)商業(yè)性的隱含擔(dān)保，特定目的和不違反規(guī)定的適當(dāng)擔(dān)保除外。北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司不擔(dān)保服務(wù)一定能滿足用戶的要求，也不擔(dān)保服務(wù)不會(huì)受中斷，對(duì)服務(wù)的及時(shí)性、安全性、真實(shí)性、出錯(cuò)發(fā)生都不作擔(dān)保。北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司拒絕提供任何擔(dān)保，包括信息能否準(zhǔn)確、及時(shí)、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過(guò)工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己，并由其承擔(dān)系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風(fēng)險(xiǎn)。北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司對(duì)在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購(gòu)物服務(wù)、交易進(jìn)程、招聘信息，都不作擔(dān)保。用戶不會(huì)從北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司收到口頭或書(shū)面的意見(jiàn)或信息，工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)也不會(huì)在這里作明確擔(dān)保。
七、有限責(zé)任
北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司對(duì)任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負(fù)責(zé)任，這些損害來(lái)自：不正當(dāng)使用產(chǎn)品服務(wù)，在網(wǎng)上進(jìn)行交易，非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動(dòng)。這些損害會(huì)導(dǎo)致北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司形象受損，所以北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司各項(xiàng)服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個(gè)人用戶只能是一個(gè)公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾：未經(jīng)北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司同意，不得利用北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司各項(xiàng)服務(wù)進(jìn)行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨(dú)承擔(dān)發(fā)布內(nèi)容的責(zé)任。用戶對(duì)服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國(guó)家法律和國(guó)際法律標(biāo)準(zhǔn)的。
用戶承諾：
1、在工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布信息或者利用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的服務(wù)時(shí)必須符合中國(guó)有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請(qǐng)見(jiàn)附錄)，不得在工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的網(wǎng)頁(yè)上或者利用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的服務(wù)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播以下信息：
（1）反對(duì)憲法所確定的基本原則的；
（2）危害國(guó)家安全，泄露國(guó)家秘密，顛覆國(guó)家政權(quán)，破壞國(guó)家統(tǒng)一的；
（3）損害國(guó)家榮譽(yù)和利益的；
（4）煽動(dòng)民族仇恨、民族歧視，破壞民族團(tuán)結(jié)的；
（5）破壞國(guó)家宗教政策，宣揚(yáng)邪教和封建迷信的；
（6）散布謠言，擾亂社會(huì)秩序，破壞社會(huì)穩(wěn)定的；
（7）散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的；
（8）侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益的；
（9）含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
2、在工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布信息或者利用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的服務(wù)時(shí)還必須符合其他有關(guān)國(guó)家和地區(qū)的法律規(guī)定以及國(guó)際法的有關(guān)規(guī)定。
3、不利用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的服務(wù)從事以下活動(dòng)：
（1）未經(jīng)允許，進(jìn)入計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)或者使用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)資源的；
（2）未經(jīng)允許，對(duì)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)功能進(jìn)行刪除、修改或者增加的；
（3）未經(jīng)允許，對(duì)進(jìn)入計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改或者增加的；
（4）故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序的；
（5）其他危害計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)安全的行為。
4、不以任何方式干擾工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的服務(wù)。
5、遵守工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)的所有其他規(guī)定和程序。用戶需對(duì)自己在使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)過(guò)程中的行為承擔(dān)法律責(zé)任。用戶理解，如果工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于上段第1條所列內(nèi)容之一，依據(jù)中國(guó)法律，工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)有義務(wù)立即停止傳輸，保存有關(guān)記錄，向國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)報(bào)告，并且刪除含有該內(nèi)容的地址、目錄或關(guān)閉服務(wù)器。
用戶使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)電子公告服務(wù)，包括電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室和留言板等以交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為，也須遵守本條的規(guī)定以及北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司將專門發(fā)布的電子公告服務(wù)規(guī)則，上段中描述的法律后果和法律責(zé)任同樣適用于電子公告服務(wù)的用戶。若用戶的行為不符合以上提到的服務(wù)條款，北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司將作出獨(dú)立判斷立即取消用戶服務(wù)帳號(hào)。
十、保障
用戶同意保障和維護(hù)北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司全體成員的利益，負(fù)責(zé)支付由用戶使用超出服務(wù)范圍引起的律師費(fèi)用，違反服務(wù)條款的損害補(bǔ)償費(fèi)用，其它人使用用戶的電腦、帳號(hào)和其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)的追索費(fèi)。
十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司可隨時(shí)根據(jù)實(shí)際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司不需對(duì)任何個(gè)人或第三方負(fù)責(zé)而隨時(shí)中斷服務(wù)。用戶若反對(duì)任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞?lái)的條款修改有異議，或?qū)?/span>工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)不滿，用戶只有以下的追索權(quán)：
1、不再使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用工業(yè)爐招標(biāo)網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標(biāo)集團(tuán)有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
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本文以英國(guó)法的判例和立法為依據(jù)，以國(guó)際通行的 FIDIC 合同的相關(guān)規(guī)定為基礎(chǔ)，對(duì)“間接損失免賠條款”進(jìn)行了全面的法律解讀，并給出了在FIDIC 合同管理中正確使用“間接損失免賠條款”的建議。
在國(guó)際商事合同尤其是大型能源或基礎(chǔ)設(shè)施工程合同中，因違約而給對(duì)方造成的損失往往是巨大且無(wú)法預(yù)見(jiàn)的。對(duì)此，當(dāng)事人通常都會(huì)在合同中加入“間接損失免賠條款”（indirect loss exclusion clause），以期達(dá)到降低履約風(fēng)險(xiǎn)的目的。常見(jiàn)的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)合同文本中也都包括這一條款，如1999年版FIDIC合同條件第17.6款[Limitation of Liability]，2017版NEC設(shè)計(jì)和施工合同條件Option X18款[Limitation of Liability]。考慮到國(guó)際商事主體普遍認(rèn)可并選擇英國(guó)法作為合同的適用法律，筆者下面就以英國(guó)法的判例和立法為依據(jù)，以國(guó)際通行的用英國(guó)法思維起草的FIDIC合同的相關(guān)規(guī)定為基礎(chǔ)，對(duì)“間接損失免賠條款”進(jìn)行全面的法律解讀。對(duì)于其他類型的商事合同，以及適用法律為澳大利亞、新加坡、馬來(lái)西亞、加拿大、南非等英聯(lián)邦成員國(guó)法律的商事合同，本文的分析邏輯和最終結(jié)論也具有普遍的指導(dǎo)意義。
一、FIDIC“間接損失免賠條款”的內(nèi)容
1999年版FIDIC銀皮書(shū)第17.6款[Limitation of Liability]對(duì)“間接損失免賠”進(jìn)行了專門規(guī)定，現(xiàn)將原文摘錄如下：
“Neither Party shall be liable to the other Party for loss of use of any Works,loss of profit,loss of any contract or for any indirect or consequential loss or damage which may be suffered by the other Party in connection with the Contract,other than under Sub-Clause 16.4[Payment on Termination] and Sub-Clause 17.1[Indemnities].This Sub-Clause shall not limit liability in any case of fraud,deliberate default or reckless misconduct by the defaulting Party.”
除了上述“間接損失免賠”的內(nèi)容外，該款還對(duì)承包商的責(zé)任總額（total liability）進(jìn)行了規(guī)定，且默認(rèn)數(shù)額為合同總價(jià)。如下文所述，英國(guó)法對(duì)責(zé)任限制條款（以下簡(jiǎn)稱“限責(zé)條款”）和責(zé)任免除條款（以下簡(jiǎn)稱“免責(zé)條款”）適用相同的解釋規(guī)則，加上FIDIC第1.2款[Interpretation]明確規(guī)定在解釋合同時(shí)不考慮條款標(biāo)題的名稱，所以將責(zé)任限制方面的內(nèi)容和責(zé)任免除方面的內(nèi)容置于同一個(gè)合同條款中，并將條款標(biāo)題命名為“責(zé)任限制”（limitation of liability），是沒(méi)有問(wèn)題的。
二、直接損失與間接損失
（一）直接損失和間接損失的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)
英國(guó)法目前對(duì)直接損失和間接損失的基本裁判規(guī)則可以追溯到普通法的里程碑式先例Hadley v Baxendale [1854]。Alderson B大法官通過(guò)對(duì)該案的判決確立了普通法關(guān)于直接損失和間接損失適用的三個(gè)基本規(guī)則。
第一，因違約行為而產(chǎn)生的損失包括兩類，即直接損失和間接損失。直接損失（direct loss）是指因違約行為而直接和自然（directly and naturally）導(dǎo)致的損失，它是在簽約時(shí)能夠合理預(yù)見(jiàn)的，因而是可以得到賠償?shù)模婚g接損失（indirect loss）是每個(gè)事件的特殊情況（special circumstance）而導(dǎo)致的損失，它是在簽約時(shí)無(wú)法合理預(yù)見(jiàn)的，只有在簽約時(shí)已考慮到間接損失，才能得到賠償。
第二，區(qū)分兩者的根本標(biāo)準(zhǔn)不是損失的性質(zhì)或類型，而是是否具有可預(yù)見(jiàn)性。簽約時(shí)能夠合理預(yù)見(jiàn)到的損失屬于直接損失，反之則屬于間接損失。
第三，consequential loss和indirect loss都表示間接損失，是一對(duì)可以互換使用的同義詞。出于法律語(yǔ)言的嚴(yán)謹(jǐn)性和使用習(xí)慣的緣故，兩者通常會(huì)并列出現(xiàn)在合同條款中，表述為indirect or consequential loss。
（二）所列三類損失的性質(zhì)分析
在“間接損失免賠條款”中，通常會(huì)將某些類型的損失與consequential loss放到一起。如FIDIC合同就在“any indirect or consequential loss or damage”之前羅列了lost of profit，lost of use和lost of contract三種類型的損失，中間用的連接詞是“or”。這極易讓人形成一種誤解，即認(rèn)為羅列的這些損失都屬于間接損失。其實(shí)不然，這些損失在性質(zhì)上更多地屬于直接損失，因?yàn)樵诖蠖鄶?shù)商業(yè)交易中，這些是當(dāng)事人在簽約時(shí)都能夠合理預(yù)見(jiàn)到的，連接詞“or”清楚地表達(dá)了它們之間是一種并列關(guān)系。
1．利潤(rùn)損失（loss of profit）
利潤(rùn)損失既可能是直接損失，也可能是間接損失。合理的利潤(rùn)損失都屬于直接損失，因?yàn)檫@是所有的商事主體都能夠合理預(yù)見(jiàn)到的，畢竟做生意的核心目的就是賺取利潤(rùn)。對(duì)于那些超常規(guī)的高額利潤(rùn)損失，是當(dāng)事人很難預(yù)見(jiàn)到的，所以屬于間接損失。在Victoria Laundry Ltd v Newman Industries Ltd [1949] 案中，原告是一家從事洗衣業(yè)務(wù)的公司，從被告處訂購(gòu)了一臺(tái)鍋爐，由于被告交貨延誤了5個(gè)月，導(dǎo)致原告失去了一個(gè)計(jì)劃與政府部門簽訂的利潤(rùn)豐厚的合同，原告因此起訴被告，請(qǐng)求賠償因此而損失的常規(guī)利潤(rùn)和超常規(guī)利潤(rùn)。法院只支持了原告關(guān)于常規(guī)利潤(rùn)的索賠請(qǐng)求，因?yàn)楸桓鎸?duì)原告能夠從未能簽訂的合同中賺取超常規(guī)利潤(rùn)這一特殊情況是不知情的，也是無(wú)法合理預(yù)見(jiàn)到的。其實(shí)，F(xiàn)IDIC合同很多條款都明確規(guī)定，在雇主違約的情況下，承包商是有權(quán)索賠合理利潤(rùn)（reasonable profit）的，如雇主延誤移交現(xiàn)場(chǎng)（第2.1款）、干擾承包商進(jìn)行竣工試驗(yàn)（第10.3款）、承包商因雇主延誤付款而暫停施工（第16.1款），2017年版的FIDIC合同條件更是在第1.1.17款[Cost Plus Profit]中明確地將合理利潤(rùn)率的默認(rèn)值設(shè)定為5%。
2.使用權(quán)損失（loss of use）
權(quán)威的《元照英美法詞典》將loss of use翻譯為使用權(quán)損害，是指原告對(duì)某些財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)因受他人妨礙而造成的損失，通常以租金價(jià)值或租用替代物的合理費(fèi)用來(lái)計(jì)算損害賠償額。如在大型購(gòu)物中心建設(shè)工程合同中，如果承包商未能按期完工，開(kāi)發(fā)商進(jìn)而無(wú)法按期向商戶收取的租金損失，即屬此類。雙方在協(xié)商誤期損害賠償金（或稱為延期罰款）時(shí)，其實(shí)已經(jīng)對(duì)這類損失給予了考慮，換句話說(shuō)，開(kāi)發(fā)商已經(jīng)通過(guò)收取延期罰款的方式得到了賠償，這與使用權(quán)損失實(shí)際上屬于直接損失的法理是一致的。
3.合同損失（loss of contract）
另外，合同中還會(huì)經(jīng)常提到的損失類型包括loss of contract（合同損失）和loss of business（商業(yè)損失）等。諸如此類損失的性質(zhì)需要根據(jù)每個(gè)案件的具體情況進(jìn)行分析，在有些案件中可能被認(rèn)定為直接損失，但在另外的案件中就有可能被認(rèn)定為間接損失，而定性的標(biāo)準(zhǔn)就是這些損失在具體的合同中是否具有可預(yù)見(jiàn)性。
（三）違約導(dǎo)致的損失大多屬于直接損失
對(duì)于包括工程合同、大型設(shè)備供貨合同等在內(nèi)的國(guó)際商事合同而言，由于當(dāng)事人都屬于理性的商業(yè)主體，對(duì)因違約行為可能帶來(lái)的損失基本上都是能夠預(yù)見(jiàn)到的，如上文提到的利潤(rùn)損失、使用損失和合同損失。因此，因違約導(dǎo)致的損失實(shí)際上大多屬于直接損失，間接損失的范圍很小甚至是不存在的。所以“間接損失免賠條款”能夠給違約方提供的保護(hù)實(shí)際上是非常有限的。英國(guó)大量的判例也印證了這一結(jié)論。
如在McCain Foods v Eco-Tec (Europe) Ltd [2011]案中，買方McCain Foods在英國(guó)劍橋郡自有一處能夠產(chǎn)出沼氣的廢水處理廠，他們與賣方Eco-Tec (Europe) Ltd簽訂了一份設(shè)備采購(gòu)合同，采購(gòu)一套硫化氫脫離設(shè)備，合同總價(jià)約26萬(wàn)英鎊。這套設(shè)備能夠?qū)⒄託庵械牧蚧瘹涿撾x，使其變?yōu)榍鍧嵳託猓I方將這些清潔沼氣用于發(fā)電來(lái)賺取收益。但由于這套設(shè)備存在致命缺陷而被證明永遠(yuǎn)都無(wú)法投入運(yùn)營(yíng)，買方以賣方違約為由提出如下索賠：①?gòu)钠渌?yīng)商處采購(gòu)替代設(shè)備的費(fèi)用，共35萬(wàn)英鎊；②因自己的發(fā)電廠未能發(fā)電而需要從外部購(gòu)買電力的額外費(fèi)用，共55萬(wàn)英鎊；③如果所購(gòu)設(shè)備按期投產(chǎn)，買方將能夠據(jù)此向政府當(dāng)局申請(qǐng)獲得可再生能源生產(chǎn)證書(shū)（ROC's，并通過(guò)在市場(chǎng)上出售該證書(shū)獲得收入，這項(xiàng)損失共65萬(wàn)英鎊；④設(shè)備安裝承包商和現(xiàn)場(chǎng)管理人員的成本，共計(jì)10萬(wàn)英鎊；⑤其他索賠，包括爭(zhēng)議解決人員的工資、采取降低損失措施的支出、獨(dú)立專家費(fèi)用、實(shí)驗(yàn)室測(cè)試費(fèi)用、采購(gòu)額外設(shè)備和土建工作支出。賣方只認(rèn)可第一項(xiàng)采購(gòu)替代設(shè)備費(fèi)用屬于直接損失，但認(rèn)為所有其他索賠項(xiàng)都屬于設(shè)備采購(gòu)合同第19條所規(guī)定的間接損失（原文為“in no event however will Seller beresponsible for indirect, special, incidental and consequential damages”），因而不應(yīng)賠償。英國(guó)高等法院（技術(shù)和工程法庭）的Recorder Acton Davis QC大法官指出，買方的所有索賠都是因賣方的違約行為而自然產(chǎn)生的損失，都屬于直接損失，因而最終判決支持了買方的全部索賠請(qǐng)求，費(fèi)用共計(jì)169萬(wàn)英鎊。通過(guò)這個(gè)判決不難發(fā)現(xiàn)，賣方并沒(méi)有從“間接損失免賠條款”中得到任何保護(hù)。
又如在GB Gas v Accenture[2010]案中，原告GB Gas是一家擁有1800多萬(wàn)居民用戶的天然氣分銷商，被告Accenture是一家計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)公司，雙方在2002年簽訂了一份包括賬單計(jì)費(fèi)系統(tǒng)在內(nèi)的軟件設(shè)計(jì)、采購(gòu)、安裝和維護(hù)協(xié)議，但由于交付的賬單計(jì)費(fèi)系統(tǒng)存在缺陷而出現(xiàn)大量的計(jì)費(fèi)錯(cuò)誤，導(dǎo)致原告遭受了一系列損失，原告于是向被告提出了數(shù)項(xiàng)索賠。被告進(jìn)行了抗辯，主要抗辯理由就是這些索賠都屬于間接損失，按照合同第16.2款[Consequential Loss]的規(guī)定，無(wú)須賠償。英國(guó)高等法院和上訴法院都判決以下三項(xiàng)損失屬于應(yīng)當(dāng)賠償?shù)闹苯訐p失：①原告使用該賬單計(jì)費(fèi)系統(tǒng)向其上游的供應(yīng)商提供了錯(cuò)誤的天然氣消費(fèi)數(shù)據(jù)，因而多支付了合同款，共1870萬(wàn)英鎊；②原告為了保護(hù)自己的聲譽(yù)和維持與用戶間的良好關(guān)系而自愿支付給用戶的安撫款，共800萬(wàn)英鎊；③原告由于賬單計(jì)費(fèi)系統(tǒng)故障而未能及時(shí)向用戶收取費(fèi)用，不得不通過(guò)向銀行貸款來(lái)維持公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，由此而支付給銀行的利息共計(jì)200萬(wàn)英鎊。
三、普通法和立法對(duì)“間接損失免賠條款”的控制
按照契約自由精神，當(dāng)事人有權(quán)通過(guò)協(xié)商來(lái)限制或免除自己的合同責(zé)任。對(duì)于間接損失，當(dāng)事人可以協(xié)商對(duì)其進(jìn)行限制，如NEC合同（第四版）第X18.2款即采用這種處理方式，將承包商可能賠償客戶的間接損失在數(shù)額上設(shè)定了一個(gè)上限；當(dāng)事人也可以協(xié)商對(duì)其進(jìn)行免除，F(xiàn)IDIC即采取了免除的處理方式。
為了維護(hù)公平的交易秩序之法律價(jià)值，英國(guó)的普通法和成文法都對(duì)限責(zé)條款和免責(zé)條款的適用進(jìn)行了層層控制。成文法方面的控制，主要是指免責(zé)條款應(yīng)通過(guò)1977年《不公平合同條款法案》（Unfair Contract Terms Act 1977）所規(guī)定的“合理性檢驗(yàn)”（reasonable test）。如FIDIC17.6款中關(guān)于承包商對(duì)雇主承擔(dān)的責(zé)任上限問(wèn)題，所設(shè)定的數(shù)額應(yīng)當(dāng)具有合理性，不合理的數(shù)額上限可能會(huì)被法院認(rèn)定為無(wú)效。如在St Albans v International [1996]案中，合同約定被告對(duì)原告的責(zé)任上限為10萬(wàn)英鎊，法官基于被告是一家實(shí)力雄厚的公司、所購(gòu)買的保險(xiǎn)為5000萬(wàn)英鎊、利潤(rùn)豐厚、在合同談判中處于強(qiáng)勢(shì)地位等一系列理由，認(rèn)為將被告的責(zé)任上限設(shè)定為10萬(wàn)英鎊是不合理的，因而是無(wú)效的。
實(shí)踐中，普通法方面的控制集中體現(xiàn)在三個(gè)方面。
（一）對(duì)于某些類型的責(zé)任，不允許當(dāng)事人通過(guò)合同約定的方式進(jìn)行免除
如不得實(shí)施欺詐行為早已成為英國(guó)法體系中的一個(gè)公共政策（public policy），任何試圖限制或免除自己欺詐責(zé)任的條款都是無(wú)效的。FIDIC明確將欺詐列為“間接損失免賠”的例外情形，法律依據(jù)即在于此。另外，按照英國(guó)法的強(qiáng)制性規(guī)定，試圖免除以下兩類責(zé)任的條款也是無(wú)效的：一是因疏忽導(dǎo)致的人身傷害或死亡，二是供應(yīng)所有權(quán)存在瑕疵的貨物而導(dǎo)致的損失。
（二）對(duì)于某些類型的責(zé)任，必須通過(guò)明確無(wú)誤的語(yǔ)言（clear words）才能達(dá)到責(zé)任免除的效果
FIDIC合同“間接損失免賠條款”例外情形中所提到的重大疏忽（gross negligence）、故意違約（deliberate default）和輕率的不當(dāng)行為（reckless misconduct），就屬于只有通過(guò)明確無(wú)誤的語(yǔ)言才能免除相關(guān)責(zé)任的情形。雖然法律允許當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商的方式免除相關(guān)責(zé)任，但是現(xiàn)實(shí)中理性的商事主體一般不會(huì)尋求對(duì)此免責(zé)，因?yàn)樵噲D對(duì)類似行為進(jìn)行免責(zé)的做法不但會(huì)影響自身的商業(yè)信譽(yù)，破壞正常的客戶關(guān)系，而且談判成功的可能性也極低，故當(dāng)事人一般都會(huì)默示接受由類似行為導(dǎo)致的任何責(zé)任。FIDIC的規(guī)定也遵循了這一理念，即不對(duì)因重大疏忽、故意違約或輕率的不當(dāng)行為而導(dǎo)致的損失進(jìn)行任何限制或免除。需要注意的是，上述三個(gè)術(shù)語(yǔ)在英國(guó)法下都沒(méi)有明確的定義和統(tǒng)一的適用規(guī)則，需要根據(jù)每個(gè)合同的具體措辭和整體內(nèi)容，才能對(duì)其確切含義和法律效果給出最終解釋。
（三）對(duì)免責(zé)條款采取嚴(yán)格解釋（strict interpretation）的立場(chǎng)
所謂嚴(yán)格解釋，是指當(dāng)免責(zé)條款的內(nèi)容存在模糊或不確定時(shí)，法院將做出對(duì)試圖依賴免責(zé)條款一方不利的解釋。這可以通過(guò)一個(gè)免責(zé)條款內(nèi)容與FIDIC的表述非常相似的案例進(jìn)行說(shuō)明。在Markerstudy v Endsleigh [2010]案中，雙方所簽合同的第13.1款約定，“Neither party shall be liable to the other for any indirect or consequential loss (including but not limited to loss of goodwill,loss of business,loss of anticipated profits or savings and all other pure economic loss) arising out of or in connection with this Agreement.”對(duì)此，英國(guó)高等法院（商事法庭）的David Steel法官在判決書(shū)中指出，loss of profits、pure economic loss等既可以是直接損失，也可以是間接損失。第13.1款所用短語(yǔ)“including but not limited to”清楚地表明，雙方所免除的只是loss of profits、pure economic loss中屬于間接損失的那一部分，對(duì)于其中屬于直接損失的那一部分，仍然應(yīng)當(dāng)賠償。英國(guó)法院秉持的這一嚴(yán)格解釋免責(zé)條款的做法，也再次說(shuō)明了免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)使用明確無(wú)誤的語(yǔ)言的重要性。
需要注意的是，雖然英國(guó)法對(duì)限責(zé)條款和免責(zé)條款都適用上述相同的控制規(guī)則，但法官在司法實(shí)踐中對(duì)這兩類條款的態(tài)度還是存在細(xì)微差別的。對(duì)此，Lowry勛爵在 Ailsa Craig Fishing Co Ltd v Malvern Fishing Co Ltd [1981]先例中給出了非常權(quán)威的說(shuō)明，“限責(zé)條款不會(huì)被法院采取像免責(zé)條款同樣的敵視態(tài)度，因?yàn)橄挢?zé)條款會(huì)與其他合同條款存在關(guān)聯(lián)，尤其是一方所面對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)和可能的收益，以及對(duì)方獲取保險(xiǎn)的可能性。”
四、結(jié)論
基于上述分析，可以得出兩個(gè)基本結(jié)論。結(jié)論一為直接損失和間接損失的根本區(qū)別不在于損失的性質(zhì)或類型，而在于損失是否具有可預(yù)見(jiàn)性。因違約而導(dǎo)致的損失大多屬于可預(yù)見(jiàn)的直接損失，如合理的利潤(rùn)損失、使用權(quán)損失等。結(jié)論二為英國(guó)普通法和成文法都對(duì)免責(zé)條款的效果進(jìn)行了層層控制，包括免除欺詐責(zé)任的約定無(wú)效、對(duì)重大過(guò)失的免責(zé)應(yīng)當(dāng)使用明確無(wú)誤的語(yǔ)言、對(duì)免責(zé)條款適用嚴(yán)格解釋規(guī)則等。
所以“間接損失免賠條款”能夠給當(dāng)事人提供的保護(hù)實(shí)際上是非常有限的。FIDIC合同管理中，起草“間接損失免賠條款”的正確思路是要仔細(xì)分析和確認(rèn)違約時(shí)可能遇到的損失類型，在盡可能對(duì)這些損失類型給出明確的定義后，再用明確無(wú)誤的語(yǔ)言將其寫入“間接損失免賠條款”中，而不能簡(jiǎn)單地依賴“indirect or consequential loss”這一術(shù)語(yǔ)來(lái)達(dá)到免除自身違約責(zé)任的目的。
作者： 李成業(yè)
作者單位：金風(fēng)國(guó)際控股（香港）有限公司
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