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一、服務條款的確認和接納
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二、服務簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統通過國際互聯網絡為用戶提供各項服務,用戶(包括普通個人用戶,免費企業會員,收費企業會員)注冊時,必須同意:
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2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發現用戶資料含有不準確甚至是虛假內容,北京中采高科招標集團有限公司有權利中止對該用戶的服務。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
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(1)不得使用黨和國家機構的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權利受到侵害,用戶若發現任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權在必要時修改服務條款,北京中采高科招標集團有限公司服務條款一旦發生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務而不需通知用戶的權利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務的權利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務條款任一條款被視為廢止、無效或不可執行,該條應視為可分的且并不影響本服務條款其余條款的有效性及可執行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(工業爐招標網)非常重視用戶信息的保護,在使用工業爐招標網的所有產品和服務前,請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現有內容及其可能隨時更新的內容。
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6、關于會員在工業爐招標網的上傳或張貼的內容
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7、不可抗力
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(2)遭受不可抗力事件時,工業爐招標網可中止履行本注冊條款項下的義務直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
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七、有限責任
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八、不提供零售和商業性服務
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務的權利是企業的。個人用戶只能是一個公司或實體的商業性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務進行銷售或作其他商業用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發布內容的責任。用戶對服務的使用是根據所有適用于服務的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在工業爐招標網的網頁上發布信息或者利用工業爐招標網的服務時必須符合中國有關法規(部分法規請見附錄),不得在工業爐招標網的網頁上或者利用工業爐招標網的服務制作、復制、發布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
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(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩定的;
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(1)未經允許,進入計算機信息網絡或者使用計算機信息網絡資源的;
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十五、 法律
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十六、 工業爐招標網會員帳號所含服務的信息儲存及安全
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十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網絡文明公約:要善于網上學習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網友;要維護網絡安全,不破壞網絡秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
《民法典》對建設工程合同作出了部分調整,其頒布實施后,將對建設工程合同管理產生重要影響。文章結合《民法典》的立法背景以及作者的工作心得,對《民法典》中的建設工程合同相關條文適用進行了簡單梳理,并作了專業解讀。
5月28日,十三屆全國人大三次會議表決通過《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》),并由國家主席習近平簽署主席令予以公布,自2021年1月1日起施行。《民法典》是新中國歷史上第一部法典化的法律,共7編、1260條,各編依次為總則、物權、合同、人格權、婚姻家庭、繼承、侵權責任以及附則。
《民法典》第三編“合同”編明確,合同制度是市場經濟的基本法律制度。依法成立的合同,受法律保護。《民法典》頒布實施后將對建設工程領域尤其是建設工程合同管理產生深遠影響,筆者下面就結合立法背景、實踐經驗及專業視角,就《民法典》中的建設工程合同相關條文適用進行簡單梳理與解讀。
一、情勢變更原則入法
解讀:
所謂情勢變更,是指合同有效成立后,因不可歸責于雙方當事人的原因發生情勢變更,致合同之基礎動搖或喪失,若繼續維持合同原有效力顯失公平,故允許變更合同內容或者解除合同。建設工程施工合同履行具有專業性、復雜性、長期性和動態性,情勢變更原則入法,可以有效地做好施工合同當事人之間的利益平衡。如2020年的新冠肺炎疫情,除可適用不可抗力規定外,情勢變更亦有適用的空間。特別是對固定價合同,情勢變更原則適用空間更為廣闊。
《民法典》第五百三十三條規定,“合同成立后,合同的基礎條件發生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于當事人一方明顯不公平的,受不利影響的當事人可以與對方重新協商;在合理期限內協商不成的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機構應當結合案件的實際情況,根據公平原則變更或者解除合同。”
適用把握:
一是《民法典》吸收了《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二) 》(法釋〔2009〕5號)中的“情勢變更原則”,在變更解除前設置了一個前置協商程序,協商不成,經當事人請求,賦予人民法院和仲裁機構變更或解除合同的權利。
二是情勢變更原則通過司法權力的介入,強行變更合同已經確定的條款或解除合同,在合同雙方當事人訂約意志之外重新分配交易雙方在交易中應當獲得的利益和風險,追求社會利益平衡和價值公平公正。
三是固定價款合同除可以約定對漲跌幅度范圍進行調整外,還可以適用情勢變更原則進行合同價款調整,可以更加有效地保護承包人的合法權益。
二、無效合同結算折價補償
解讀:
長期以來,由于建筑市場“僧多粥少”的不規范競爭,長期存在著違法發包、肢解發包、轉包、違法分包、掛靠等違法現象,造成司法實踐中建設工程合同無效的情形大量存在,《民法典》適當加大了違法者的合同風險,有利于減少違法獲利的現象,符合法律正向引導價值。
合同無效,自始無效,對合同當事人不產生約束力,但人、財、物已經物化到建設工程中,無法返還,只能折價補償。《民法典》第一百五十七條規定,“民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發生效力后,行為人因該行為取得的財產,應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失;各方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。法律另有規定的,依照其規定。”
《民法典》第七百九十三條第一款規定,“建設工程施工合同無效,但是建設工程經驗收合格的,可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。”
適用把握:
一是工程驗收合格,而不是“竣工”驗收合格。這一變化擴大了工程款結算的范圍,特別是對“半拉子”爛尾或未完工工程的結算予以了支持,只要驗收合格,不管是否完工,就應該支付工程價款。
二是參照合同約定的標準。“參照”就不是“按照”,這就完全顛覆了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋〔2004〕14號)第十條“按照約定”支付價款的規定,事實上也對承包方提出了風險警示,其簽訂合同時必須要注意合同的合法性、有效性,避免出現合同無效情形。
三是折價補償。既然是折價,就不是“完全”補償,對于借用資質、轉包等行為導致合同無效的承包人,也需要為自己的過錯行為付出相應的代價,并賦予了人民法院或者仲裁機構自由裁量權。
三、工程結算以質量合格為前提
解讀:
質量合格是建設工程的生命線,事關人民群眾生命財產安全,建設工程質量問題依然是立法價值取向的核心。《民法典》再次強調了建設工程質量的合格與否是決定承包人能否獲得工程價款的基礎要件。
《民法典》第七百九十三條規定,“建設工程施工合同無效,但是建設工程經驗收合格的,可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。建設工程施工合同無效,且建設工程經驗收不合格的,按照以下情形處理:(一)修復后的建設工程經驗收合格的,發包人可以請求承包人承擔修復費用;(二)修復后的建設工程經驗收不合格的,承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。發包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的,應當承擔相應的責任。”
適用把握:
一是合同雖無效,但工程經驗收合格。將“參照合同約定支付工程價款”改為“參照約定折價補償”,有效糾正了目前司法實踐中普遍認為無效合同也是按有效處理的錯誤理解。同時,明確了在合同無效時,即使建設工程質量合格,當事人也不能取得比有效合同更大的利益,有利于更好地維護契約精神及行業市場秩序。
二是合同無效,且工程經驗收不合格的,不予支付工程價款。《民法典》新增加的內容基本吸納了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋〔2004〕14號)第三條的規定,即建設工程經竣工驗收不合格,須先進行修復,修復后仍不合格的,承包人無權請求參照合同約定折價補償。
三是發包人可以對不合格工程自行修復,然后請求承包人承擔修復費用。這就有效解決了實踐中發承包雙方對工程修復扯皮的現象,但同時也給承包人造成了一定的經濟壓力,因為發包人自行修復的費用一般要高于承包人修復的費用。
四、合同解除權的行使條件
解讀:
《民法典》第五百六十三條規定,“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現合同目的;(二)在履行期限屆滿前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(三)當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;(五)法律規定的其他情形。以持續履行的債務為內容的不定期合同,當事人可以隨時解除合同,但是應當在合理期限之前通知對方。”
《民法典》第八百零六條規定,“承包人將建設工程轉包、違法分包的,發包人可以解除合同。發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者不履行協助義務,致使承包人無法施工,經催告后在合理期限內仍未履行相應義務的,承包人可以解除合同。合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本法第七百九十三條的規定處理。”
適用把握:
一是《民法典》將《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋〔2004〕14號)第八~十條進行了重新規定,但將“未按約定支付工程價款”這一承包人可要求解除合同的情形排除在第八百零六條之外。
二是將發包人可要求解除合同的情形即“明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務”“合同約定的期限內沒有完工,且在發包人催告的合理期限內仍未完工”以及“已經完成的建設工程質量不合格,并拒絕修復”也排除在第八百零六條之外。
三是在《民法典》第五百六十三條中已經規定了法定解除合同的情形,對于建設工程合同履行而言,只要發包人未按約定交付合同價款,且在催告后未履行,無論承包人能否施工,都可以解除合同。因此,《民法典》實際上加大了對承包人合法利益的保護,加重了發包人違約的法律責任。
綜上,《民法典》對建設工程合同部分的調整,體現出國家立法機關對建設工程領域合同效力問題的關注,對建設工程質量安全的重視,以及對立法體系化、專業化的追求,彰顯了成熟與完善。
作者: 許海峰
作者單位:濟南社會科學院
來源:《招標采購管理》