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二、服務簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統通過國際互聯網絡為用戶提供各項服務,用戶(包括普通個人用戶,免費企業會員,收費企業會員)注冊時,必須同意:
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三、用戶的帳號、密碼和安全性
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(2)不得使用黨和國家領導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權利受到侵害,用戶若發現任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權在必要時修改服務條款,北京中采高科招標集團有限公司服務條款一旦發生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務而不需通知用戶的權利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務的權利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務條款任一條款被視為廢止、無效或不可執行,該條應視為可分的且并不影響本服務條款其余條款的有效性及可執行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(工業爐招標網)非常重視用戶信息的保護,在使用工業爐招標網的所有產品和服務前,請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現有內容及其可能隨時更新的內容。
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6、關于會員在工業爐招標網的上傳或張貼的內容
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7、不可抗力
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(2)遭受不可抗力事件時,工業爐招標網可中止履行本注冊條款項下的義務直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
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七、有限責任
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九、用戶管理
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(1)反對憲法所確定的基本原則的;
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十五、 法律
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十七、 青少年用戶特別提示
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在日常物資采購招標活動中,招標人經常對投標人提出制造商或代理商的資格要求。如何正確定義制造商及代理商,關系到招標人、評標專家、投標人等諸多相關方。本文圍繞石化物資采購招標活動中制造商與代理商的常見授權和資格判斷問題進行分析探討,提出在編制招標文件時就應根據招標項目的特點對投標人的本質要求、授權要求等給出明確規定,以減少投標后因雙方對授權的認知不統一而造成的各種糾紛和質疑。
石油化工行業采購物資復雜多樣,涉及類別五花八門,從生產原料到高端科技,從生活物資到進口設備,可以說包羅萬象,跨越范圍廣泛,且部分物資技術工藝復雜,生產廠家少,這些因素給石油化工行業的物資招標采購工作帶來了一定的難度。
中石油許多單位目前在物資采購領域都采取大額物資依法公開招標的采購方式,基本按“用戶提出采購需求——物采部門編制招標方案——招標部門組織實施招標并返回招標結果”的流程實施招標采購。而招標人在編制招標方案時,經常會忽略制造商授權的問題,例如,對于未嚴格限定投標人必須是制造商的公開招標,經銷商及代理商顯然也可以報名參加,但如果招標人在招標文件中未對單一授權做出說明,當同一品牌的制造商和代理商甚至多個不同權限、不同地區的代理商都來參加投標,很容易被評標委員會判斷為串通投標。
因此,在石化物資采購招投標的實務操作過程中,當招標人設置投標人資格條件時,應根據采購物資的特點充分考慮制造商授權問題。制造商直投、代理商投標、產品授權經銷商投標,哪些產品需要制造商授權,哪些產品不需要制造商授權等,這些對投標人資格有限定的重要因素是決定一個招標項目是否成功并讓招標人滿意的關鍵條件。本文將針對石化物資采購招投標實務中的常見授權問題展開探討。
一、物資采購中制造商和代理商的區分
招投標活動中的制造商是指開發、生產、加工、制造有形或無形產品的企業。需要注意的是,不擁有知識產權、不能自主銷售其生產產品的代工廠并不屬于制造商范疇。對于許多企業來說,大型設備、技術含量高的產品以及單一批量物資的采購都希望能夠減少中間環節,實現制造商直采。代理商顧名思義,指的是代理制造商參加投標或者取得制造商授權購買其產品參加投標的非制造商,一般分為項目授權和產品授權。對于多規格批量、不宜直采的通用物資,石化公司大多會委托貿易商進行供貨。
二、制造商授權
首先要區分下代理授權與產品授權的關系。代理授權是指制造商授權其他企業代理其投標,二者為代理關系,被代理的制造商在整個招投標活動中要就投標結果向招標人承擔相應責任,且制造商針對同一個標包只能授權給一個代理人;產品授權則指制造商授權其他企業購買其產品參加投標,二者是買賣關系,制造商僅對投標產品的質量承擔責任,對于與招標人形成的實質合同不直接承擔責任。產品授權又可以分為特定項目的產品授權和不特定項目的產品授權兩種形式。本文中提到的授權主要是指制造商授權其他企業以自己產品參加投標,其對投標產品的質量承擔責任。
制造商在同一包中可以授權代理商的數量有沒有明確規定?關于此問題,不同項目的規定不盡相同。《工程建設項目貨物招標投標辦法》第三十二條規定,“在工程建設項目貨物招標時,一個制造商在同一包中對于同一品牌同一型號的貨物,只能委托一個代理人投標”;《機電產品國際招標投標實施辦法》第三十一條規定,“ 2 家以上投標人的投標產品為同 1 家制造商或集成商生產的,按 1 家投標人計算。對 2 家以上集成商使用同一家制造商產品作為其集成產品一部分的,按不同集成商計算。”
而在政府采購項目中,關于制造商委托代理人參加投標的規定,并沒有明確的法律解釋,只在《關于多家代理商代理一家制造商的產品參加投標如何計算供應商家數的復函》(財辦庫〔 2003 〕 38 號)給出了答復,“政府采購的競爭是指符合采購人采購需求的不同品牌或者不同生產制造商之間的競爭,原則上同一品牌同一型號產品只能有一家投標人,但應當在招標文件中對此作出明確規定”。
制造商委托多個代理人投標,如果出現同一產品的投標人全部為同一制造商授權參加投標的,視為一個投標人。
在實際操作中,該如何理解這段話,不同的人往往有不同的理解。有人認為,視為一個投標人的含義是指只能有一個投標人中標。筆者認為,視為同一個投標人的含義就是同一品牌產品,無論制造商來投標也好,還是持有授權的代理商也好,在招標評標過程中,出現同一產品的投標人全部為同一制造商授權參加投標的,招標人只能認可一個有效投標人,也即意味著該項目只有一個有效投標人,因有效投標人不足三個,依法不能開標。
上述問題在公開招標的實務操作中非常困難,因為當公開招標項目選用資格后審方式時,只有到完成開標并進入評標階段后,招標人才會知道同一制造商生產的產品出現了多個投標人的情況,而如果參加投標的有效投標人(不同制造商)超過了 3 個,那么針對同一制造商的多個授權代理商,視哪一個為有效投標人很容易引起爭議。為了避免出現這種局面,筆者建議在編制招標文件及發布招標公告時,招標人最好在招標文件中明確規定:制造商來參加投標的,不得再授權其他代理商一起前來參加投標;制造商授權代理商來參加投標的,同一個項目招標人只認可制造商對于本項目的唯一授權。如此方可減少出現無法開標或大量廢標的情況,也能相應減少招標采購過程中的資源浪費,縮短流程和周期,提高工作效率。
三、根據采購物資的屬性來定位投標人的制造商授權
在物資招投標項目中,并不是所有的物資都必須要有制造商授權。一般來說,能夠從市場上自由獲取的通用產品,投標人在投標時并不需要提供制造商授權,例如辦公用品、生活雜品、橡塑制品、日用小電器、消防器材等常用物資。
因此,招標人在編制招標方案及招標文件時應注意,需要投標人出具產品制造商授權的情況一般包括五種情況:一是產品不能從市場自由采購到的特殊產品,如特殊設備、設備的專用備品備件;二是產品具有特殊性,經銷商需要由制造商進行經銷資格認定的,如電纜、鋼材等;三是產品為定制產品,而不是標準規格的批量生產產品,如非標準件和擁有獨立知識產權的物品等;四是需要制造廠提供服務和質量保證的,如成套系統等;五是需要制造商保證產品可以得到持續的備件供應和服務的,如儀器儀表等。
對于在市場上可以自由獲取的產品,招標人應該盡量不限制投標人提供制造商授權,否則不利于競爭,容易造成制造商壟斷,甚至會發生操縱投標、圍標、串標等行為。
四、評標過程中常見的制造商授權問題
公開招標資格后審的項目,投標人與招標人在開標前沒有實質性溝通,進入開標評標階段后,評標委員會在評審過程中往往會因為制造商授權問題產生爭議,以下是物資招投標評標過程中常見的幾種情形。
1 .同一產品的制造商與制造商授權的代理商同時參加投標
對于資格后審的公開招標項目而言,開標后評標時才會發現同一產品的制造商與代理商同時來參加投標的情況,此時對于評標委員會來說,需要評定這樣的投標人是否屬于合格投標人。看法一般有兩種:一種是無論是制造商,還是代理商,只要資質合格,那么兩個投標人都是合格投標人,評審其投標價格即可;另一種是制造商與代理商就同一種產品來投標有串標嫌疑,按規定可以將兩個投標人都評審為不合格投標人。
筆者認為,招投標是一件嚴肅的事,制造商由于自身原因無法親自來參加投標,一般會給代理商產品授權來參加投標,而如果制造商不但親自來參加投標,同時還授權給其他代理商一同來參加投標,那么這其中串標或者陪標的意味就非常明顯。因此,當同一產品的制造商與制造商授權的代理商同時參加投標時,評標委員會應當裁定二者有串標嫌疑,根據《招標投標法實施條例》第五十一條的規定,“當投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為時,評標委員會應當否決其投標。”
2 .同一制造商授權給多個代理商參加投標
同一個公開招標項目,當兩個以上的投標人持有同一制造商的授權參加投標時,按規定視為一個投標人,那么評委該如何從中界定出一個有效投標人呢?筆者認為,應根據不同的情況不同對待。物資采購招標項目中常見的情形是一個投標人持有的是項目授權,而另一個投標人持有的是區域授權,這種情況時有發生,多見于對產品授權并不太嚴格的國內制造商。業界通常認為,針對特定的招標項目,項目授權比區域授權更有效,因此在評標過程中,當授權發生沖突而又有投標人持有針對本次招標項目的專有授權,可以視其他非項目授權為無效投標。
例如,某液壓工具公開招標,招標人要求為進口品牌,進口品牌制造商可委托代理商參與投標,投標人采用資格后審方式。招標公告發布后,有四個投標人報名參與投標。開標后的初評階段,評標委員會發現有兩個投標人代理同一進口品牌產品,且其所持有產品的授權書均為該進口品牌產品制造商正規授權,不同的是,甲持有的是針對本次招標的項目授權,授權書內容明確標示“我公司授權甲公司代表我公司參與 XX 招標項目投標”,而乙持有的是招標人所在地區的區域授權,授權內容為“乙公司是我公司在西北地區的代理商”。在認定哪一方授權是有效授權的問題上,評委發生了爭論,最終由評標委員會擬出澄清事項:要求直接聯系發出授權書的原廠制造商對兩份授權予以確認。發出授權的品牌制造商很快進行了回函確認,明確“乙公司是我公司在西北地區的代理銷售商,而甲公司是我公司針對本次招標項目的特別授權代理商,我公司的授權制度要求項目授權大于區域授權,因此本次招標項目的有效代理商是甲公司。”據此,評標委員會評審乙公司為無效投標,而甲公司則進入詳細評審環節。
在上述案例中,招標人在招標文件中并沒有與投標人進行明確的“約定授權”,因而甲公司取得項目授權后前來參加投標,而乙公司作為區域銷售在沒有與制造商進行確認的情況下也來參加投標,評標委員會依照“制造商委托多個代理人投標,如果出現同一產品的投標人全部為同一制造商授權參加投標的,視為一個投標人”的原則進行評標時,到底應該視哪一個投標人為有效投標人,此時沒有法律依據和招標文件約定依據可循,要求發出授權的制造商進行澄清是一個可行辦法。而通過多個案例的澄清結果,筆者發現所有制造商對待授權都遵循“項目授權大于區域授權的原則”,也就是說,在專有項目招投標中,授權范圍越窄則越有效。
第二種情況是多個投標人持有的均為項目授權,這說明制造商明知道該招標項目的唯一性卻給予多家代理商同一項目的授權,毫無疑問應視為有串標嫌疑,均應評審為無效投標。
第三種情況是多個代理商持有同一制造商的不同區域授權,而沒有任何一家投標人持有項目授權。這種情況比較罕見,也是爭議最多的一種。有的評委認為,既然是區域授權,那么只需認定招標項目的執行區域即可;有的評委則認為,在投標人都有效的情況下,應該視綜合排名為準;還有的評委認為,應該視為串標行為,均評審為無效投標。根據前面提到的“出現同一產品的投標人全部為同一制造商授權參加投標的,視為一個投標人”原則,可依照評標委員會討論結果執行,在沒有明確的法規制定及招標文件約束的情況下,評標委員會可要求發出授權的制造商進行澄清,也可依據常識認知來判斷項目所在地區域授權有效,其他區域授權無效,減少廢標的可能性。
3 .同一制造商的多個經銷商同時參加投標
這種情況多見于通用物資,如電腦耗材、洗護用品等,這一類產品屬于常見物資,流通性好,周轉快,廠家的經營模式多為多級經銷商銷售,因此公開招標時會出現多家投標人持同一制造商的經銷商授權前來投標的情形。針對這一類招標物資,筆者認為應遵循市場規律,不必過分追究項目授權,既然是符合統一技術要求的同一品牌規格型號產品的經銷商,那么就應遵循“價低者得”的原則,否則容易弄巧成拙。過分強調項目授權,反而容易將市場上隨處可以買到的東西招成了獨家物資,畢竟這一類產品的市場競爭性往往最激烈,應在不同層級的經銷商之間造成價格競爭,這樣對招標人更為有利。
五、總結
針對招標項目中遇到的制造商及代理商授權問題,可謂五花八門,筆者認為不能統一論性,而是應該視招標物資的本質來決定,最重要的是,在編制招標文件時就應根據招標項目的特點明確規定對投標人的本質要求及授權要求,給投標人明文規定,以達成約定條款,這樣可以減少甚至杜絕投標后因雙方對授權的認知不統一而造成的各種糾紛和質疑。
作者:田 靜
(作者單位:蘭州石化公司招標管理中心)