下列服務條款適用于招標采購網會員，若您使用工業爐招標網提供的服務，您必須同意接受此服務條款。
一、服務條款的確認和接納
本服務條款適用于工業爐招標網用戶，您在申請注冊流程中點擊同意本服務條款之前，應當認真閱讀本服務條款。請您務必審慎閱讀、充分理解各條款內容，當您按照注冊頁面提示填寫信息、閱讀并同意本服務條款且完成全部注冊程序后，即表示您已充分閱讀、理解并接受本服務條款的全部內容，并與工業爐招標網達成一致，成為工業爐招標網平臺用戶。閱讀本服務條款的過程中，如果您不同意本服務條款或其中任何條款約定，您應立即停止注冊程序。工業爐招標網服務的所有權和運作權歸北京中采高科招標集團有限公司所有。所提供的服務必須按照其發布的公司章程，服務條款和操作規則嚴格執行。用戶通過完成注冊程序并點擊“我已經閱讀并接受《工業爐招標網服務條款》中的各項內容”，這表示用戶與北京中采高科招標集團有限公司達成協議并接受所有的服務條款。
二、服務簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統通過國際互聯網絡為用戶提供各項服務，用戶（包括普通個人用戶，免費企業會員，收費企業會員）注冊時，必須同意：
1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業資料。同時，應根據情況變化維護并及時更新注冊信息，以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發現用戶資料含有不準確甚至是虛假內容，北京中采高科招標集團有限公司有權利中止對該用戶的服務。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
1、工業爐招標網的注冊帳號可以是英文、數字、字母、中文，或者是它們的組合。用戶可以根據自己的需要進行選擇，但是用戶注冊的帳號或者填寫的昵稱需要符合下列規定：
（1）不得使用黨和國家機構的名稱或者是它們的縮寫。
（2）不得使用黨和國家領導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
（3）不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
（4）您一旦注冊成功，就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶，您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼，而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害，您將負全部責任。另外，每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標，也可以結束舊的用戶名重開一個新用戶名。
（5）為避免用戶的合法權利受到侵害，用戶若發現任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況，請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權在必要時修改服務條款，北京中采高科招標集團有限公司服務條款一旦發生變動，公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內容。如果您同意改動，則再一次激活“同意服務條款提交注冊信息”按鈕，視為接受本服務條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務而不需通知用戶的權利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務的權利，北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務條款任一條款被視為廢止、無效或不可執行，該條應視為可分的且并不影響本服務條款其余條款的有效性及可執行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(工業爐招標網)非常重視用戶信息的保護，在使用工業爐招標網的所有產品和服務前，請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用，即表示您已經同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息，并接受本條款現有內容及其可能隨時更新的內容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指：在會員注冊工業爐招標網網站帳戶時，使用其它工業爐招標網網站產品或服務，訪問工業爐招標網網頁,或參加任何形式的會員活動、培訓活動時，工業爐招標網會收集的會員的個人身份識別資料，包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業、所在行業、工齡，真實頭像，籍貫，公司名稱，QQ號碼，公司地址，公司的產品以及服務簡介，公司固話傳真，公司主頁，公司主要做的項目等。工業爐招標網網站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務器日志上的信息，包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
2、工業爐招標網收集上述信息將用于：提供網站服務、改進網頁內容，滿足會員對某種產品、活動的需求、通知會員最新產品、活動信息、或根據法律法規要求的用途、給會員帶來更多商業機會等。
3、我們網站有相應的安全措施來確保我們掌握的信息不丟失，不被濫用和變造。這些安全措施包括向其它服務器備份數據和對用戶密碼加密。盡管我們有這些安全措施，但請注意在因特網上不存在“完善的安全措施”。
4、工業爐招標網可能利用工具，為合作伙伴的網站進行數據搜集工作，有關數據也會作統計用途。網站會將所記錄的工業爐招標網會員數據整合起來，以綜合數據形式供合作伙伴參考。綜合數據會包括人數統計和使用情況等資料，但不會包含任何可以識別個人身份的數據。
5、信息的披露和使用:們不會向任何無關第三方提供，出售，出租，分享和交易用戶的個人信息，但為方便您使用工業爐招標網服務及工業爐招標網關聯公司或其他組織的服務（以下稱其他服務），您同意并授權工業爐招標網將您的個人信息傳遞給您同時接受其他服務的工業爐招標網關聯公司或其他組織，或從為您提供其他服務的工業爐招標網關聯公司或其他組織獲取您的個人信息。包括但不限于：您同意我們可批露或使用您的個人信息以用于識別和（或）確認您的身份，或解決爭議，或有助于確保網站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動，以執行我們的服務協議。您同意我們可批露或使用您的個人信息以保護您的生命、財產之安全或為防止嚴重侵害他人之合法權益或為公共利益之需要。您同意我們可批露或使用您的個人信息以改進我們的服務，并使我們的服務更能符合您的要求，從而使您在使用我們服務時得到更好的使用體驗。您同意我們利用您的個人信息與您聯絡，并向您提供您感興趣的信息，如：產品信息。您接受“服務協議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意，您的個人信息可以被搜索引擎搜索，并在搜索結果中顯示，由此給您帶來更多的合作機會。您同意并授權工業爐招標網將您的個人信息傳遞給工業爐招標網，工業爐招標網關聯公司、工業爐招標網合作伙伴、工業爐招標網會員，以助于工業爐招標網給您帶來更多的商業機會、其他服務、合作伙伴等。法律規定的其他需披露您個人信息的情況。
6、關于會員在工業爐招標網的上傳或張貼的內容
（1）會員在工業爐招標網上傳或張貼的內容（包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等），視為會員授予工業爐招標網免費、非獨家的使用權，工業爐招標網有權為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內容的目的，對上述內容進行復制、修改、出版等。該使用權持續至會員書面通知工業爐招標網不得繼續使用，且工業爐招標網實際收到該等書面通知時止。工業爐招標網網站、工業爐招標網合作伙伴、工業爐招標網關聯公司均可使用。
（2）因會員進行上述上傳或張貼，而導致任何第三方提出侵權或索賠要求的，會員承擔全部責任。
（3）任何第三方對于會員在工業爐招標網的公開使用區域張貼的內容進行復制、修改、編輯、傳播等行為的，該行為產生的法律后果和責任均由行為人承擔，與工業爐招標網無關。
7、不可抗力
（1）“不可抗力”是指工業爐招標網不能合理控制、不可預見或即使預見亦無法避免的事件，該事件妨礙、影響或延誤工業爐招標網根據本注冊條款履行其全部或部分義務。該事件包括但不限于政府行為、自然災害、戰爭、黑客襲擊、電腦病毒、網絡故障等。不可抗力可能導致工業爐招標網網站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數據丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
（2）遭受不可抗力事件時，工業爐招標網可中止履行本注冊條款項下的義務直至不可抗力的影響消除為止，并且不因此承擔違約責任；但應盡最大努力克服該事件，減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用工業爐招標網服務的風險由用戶個人承擔。服務提供是建立在免費的基礎上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保，不論是明確的或隱含的，但是對商業性的隱含擔保，特定目的和不違反規定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務一定能滿足用戶的要求，也不擔保服務不會受中斷，對服務的及時性、安全性、真實性、出錯發生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保，包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過工業爐招標網產品服務取得的任何信息資料取決于用戶自己，并由其承擔系統受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務網上得到的任何商品購物服務、交易進程、招聘信息，都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息，工業爐招標網也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任，這些損害來自：不正當使用產品服務，在網上進行交易，非法使用服務或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導致北京中采高科招標集團有限公司形象受損，所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業性服務
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務的權利是企業的。個人用戶只能是一個公司或實體的商業性組織下的所屬員工。用戶承諾：未經北京中采高科招標集團有限公司同意，不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務進行銷售或作其他商業用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發布內容的責任。用戶對服務的使用是根據所有適用于服務的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾：
1、在工業爐招標網的網頁上發布信息或者利用工業爐招標網的服務時必須符合中國有關法規(部分法規請見附錄)，不得在工業爐招標網的網頁上或者利用工業爐招標網的服務制作、復制、發布、傳播以下信息：
（1）反對憲法所確定的基本原則的；
（2）危害國家安全，泄露國家秘密，顛覆國家政權，破壞國家統一的；
（3）損害國家榮譽和利益的；
（4）煽動民族仇恨、民族歧視，破壞民族團結的；
（5）破壞國家宗教政策，宣揚邪教和封建迷信的；
（6）散布謠言，擾亂社會秩序，破壞社會穩定的；
（7）散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的；
（8）侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權益的；
（9）含有法律、行政法規禁止的其他內容的。
2、在工業爐招標網的網頁上發布信息或者利用工業爐招標網的服務時還必須符合其他有關國家和地區的法律規定以及國際法的有關規定。
3、不利用工業爐招標網的服務從事以下活動：
（1）未經允許，進入計算機信息網絡或者使用計算機信息網絡資源的；
（2）未經允許，對計算機信息網絡功能進行刪除、修改或者增加的；
（3）未經允許，對進入計算機信息網絡中存儲、處理或者傳輸的數據和應用程序進行刪除、修改或者增加的；
（4）故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的；
（5）其他危害計算機信息網絡安全的行為。
4、不以任何方式干擾工業爐招標網的服務。
5、遵守工業爐招標網的所有其他規定和程序。用戶需對自己在使用工業爐招標網服務過程中的行為承擔法律責任。用戶理解，如果工業爐招標網發現其網站傳輸的信息明顯屬于上段第1條所列內容之一，依據中國法律，工業爐招標網有義務立即停止傳輸，保存有關記錄，向國家有關機關報告，并且刪除含有該內容的地址、目錄或關閉服務器。
用戶使用工業爐招標網電子公告服務，包括電子布告牌、電子白板、電子論壇、網絡聊天室和留言板等以交互形式為上網用戶提供信息發布條件的行為，也須遵守本條的規定以及北京中采高科招標集團有限公司將專門發布的電子公告服務規則，上段中描述的法律后果和法律責任同樣適用于電子公告服務的用戶。若用戶的行為不符合以上提到的服務條款，北京中采高科招標集團有限公司將作出獨立判斷立即取消用戶服務帳號。
十、保障
用戶同意保障和維護北京中采高科招標集團有限公司全體成員的利益，負責支付由用戶使用超出服務范圍引起的律師費用，違反服務條款的損害補償費用，其它人使用用戶的電腦、帳號和其它知識產權的追索費。
十一、結束服務
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據實際情況中斷服務。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務。用戶若反對任何服務條款的建議或對后來的條款修改有異議，或對工業爐招標網服務不滿，用戶只有以下的追索權：
1、不再使用工業爐招標網服務。
2、結束用戶使用工業爐招標網服務的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務。
十二、通告
所有發給用戶的通告都可通過電子郵件或常規的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務發報消息給用戶，告訴他們服務條款的修改、服務變更、或其它重要事情。同時，北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業性廣告的權利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃，在工業爐招標網各項免費服務上展示他們的產品。任何這類促銷方法，包括運輸貨物、付款、服務、商業條件、擔保及與廣告有關的描述都只是在相應的用戶和廣告銷售商之間發生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任，北京中采高科招標集團有限公司沒有義務為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內容的所有權
工業爐招標網對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內容，內容的定義包括：文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表；在廣告中的全部內容；全部工業爐招標網虛擬社區服務為用戶提供的商業信息。所有這些內容均受版權、商標、標簽和其它財產所有權法律的保護。所以，用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權下才能使用這些內容，而不能擅自復制、再造這些內容、或創造與內容有關的派生產品。在本站發表、轉載的文章僅代表作者本人觀點，本站沒有義務查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權所有人，請與我們聯系并說明具體文章標題，工業爐招標網會及時加上版權信息，如果您反對工業爐招標網使用，在收到身份證明、版權證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權問題的內容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關本協議以及使用工業爐招標網的服務產生的爭議交由仲裁解決，但是北京中采高科招標集團有限公司有權選擇采取訴訟方式，并有權選擇受理該訴訟的有管轄權的法院。若有任何服務條款與法律相抵觸，那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析，而其它條款則保持對用戶產生法律效力和影響。
十六、 工業爐招標網會員帳號所含服務的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務將盡力維護其安全性及方便性，但對服務中出現信息刪除或儲存失敗不承擔任何負責。另外我們保留判定用戶的行為是否符合工業爐招標網服務條款的要求的權利，如果用戶違背了用戶服務條款的規定，將會中斷其用戶服務的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網絡文明公約：要善于網上學習，不瀏覽不良信息；要誠實友好交流，不侮辱欺詐他人；要增強自護意識，不隨意約會網友；要維護網絡安全，不破壞網絡秩序；要有益身心健康，不沉溺虛擬時空。
實際施工人并非我國現行法律所規定的一種民事主體。2004年10月，最高人民法院發布《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（簡稱《建設工程司法解釋（一）》），第一次使用了“實際施工人”這一表述。依據《建設工程司法解釋（一）》第二十六條的規定，“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。”
2019年1月，最高人民法院發布《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（簡稱《建設工程司法解釋（二）》），其中第二十四條進一步規定，“實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數額后，判決發包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。”
上述兩條中的“實際施工人”，本意是指勞務分包合同中的勞務公司，但在司法實踐中，其內涵已經發生了變化，外延也在不斷擴張。
在轉包和違法分包的情況下，存在發包人、轉包人或違法分包人（以下統稱“承包人”）、實際施工人三方當事人，以及承包人與發包人之間的建設工程施工合同關系，承包人與實際施工人之間的轉包、違法分包合同關系，實際施工人與發包人之間的法律關系三種不同的法律關系。多方主體、交錯的法律關系、不同的法律關于管轄的不同規定，導致涉及實際施工人的管轄沖突成為司法實踐中的常見問題。
一、法院主管與仲裁主管的沖突
在實際施工人與承包人之間的施工合同中存在仲裁條款，或者承包人與發包人之間的施工合同中存在仲裁條款的情況下，應如何認定仲裁條款對于當事人各方的約束力，不僅各地法院存在不同的觀點，作為最高審判指導機關的最高人民法院或最高人民法院的法官，在不同的裁判文書或者著作中亦存在完全相反的觀點。
1．實際施工人與承包人之間的施工合同中約定了仲裁條款的情形
當實際施工人以承包人為被告提起請求時，此時仲裁條款對于雙方具有約束力，案件應由約定的仲裁委進行審理，實踐中對此幾無爭議。但當實際施工人以發包人為被告，或以發包人與承包人為共同被告提起請求時，對于仲裁條款是否應當對發包人具有約束力，實踐中卻存在較大的爭議，主要觀點有以下兩種。
（1）仲裁條款有約束力的觀點
依據最高人民法院（2014）民申字第1591號民事裁定書的認定，實際施工人主張工程價款的基礎法律關系是其與承包人之間的合同，而雙方在合同中約定了仲裁條款，排除了法院管轄權。實際施工人將發包人、轉包人作為共同被告起訴至人民法院，違背了實際施工人與承包人通過仲裁處理雙方爭議的約定。
由該案的裁判理由進行推論，實際施工人能否向發包人主張權利，取決于實際施工人與承包人之間的合同關系。若雙方在合同中約定了仲裁條款，當實際施工人單獨以發包人為被告提起請求，或者以發包人與承包人為共同被告提出請求時，當事人各方都應當受到仲裁條款的約束，案件應由約定的仲裁機構審理。
另外，根據《合同法》第五十七條之規定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。因此，即使實際施工人與承包人之間的合同因實際施工人不具有相關資質而無效的，也不影響雙方約定的仲裁條款的效力。
（2）仲裁條款無約束力的觀點
根據最高人民法院法官王林清等人所著的《建設工程合同糾紛裁判思路》的相關論述，當違法分包合同中約定了仲裁條款，實際施工人向發包人主張權利的，不受該仲裁條款制約，仍可依據《建設工程司法解釋（一）》第二十六條的規定行使法定權利，向發包人直接提起訴訟，但請求的范圍僅限于發包人欠付承包人的工程款。
上述兩種觀點的不同之處在于對于實際施工人提起請求的依據存在著不同的認識。1591號裁定書中認為實際施工人系依據其與承包人之間的合同關系提起請求，而《建設工程合同糾紛裁判思路》中則認為實際施工人系依據司法解釋所賦予其的法定權利而提出請求。
2．發包人與承包人之間的施工合同中約定了仲裁條款的情形
一般認為，當實際施工人以承包人為被告提起請求時，仲裁條款對于案件并無約束力，該案應根據《民事訴訟法》的規定，由工程所在地相應級別的法院進行審理。
當實際施工人以發包人為被告，或者以發包人與承包人為共同被告提起請求時，對于仲裁條款是否應當對實際施工人具有約束力，最高人民法院規范性文件或裁判文書中也存在完全相反的兩種觀點。
（1）仲裁條款有約束力的觀點
根據最高人民法院《關于原告交通銀行股份有限公司寧波分行與被告蕪湖市國土資源局、第三人蕪湖金隆置地有限公司債權人代位權糾紛一案法律適用問題的請示報告的答復》[（2013）民二他字第19號]的意見，債權人提起的代位權訴訟與債務人、次債務人之間的合同糾紛屬于不同的法律關系，債務人和次債務人之間事先訂有仲裁條款的，債務人或次債務人有權依據仲裁條款就雙方之間的合同爭議申請仲裁，債權人并非該合同法律關系的一方當事人，無權對此提出異議。審理代位權訴訟的人民法院可依照《民事訴訟法》的相關規定中止代位權訴訟。待仲裁裁決發生法律效力后再恢復審理。
如根據最高人民法院（2013）民提字第148號民事裁定書的認定，實際施工人向發包人主張權利具有代位請求的性質，實際施工人與發包人之間的關系與承包人與發包人之間的法律關系具有承繼關系。只要實際施工人起訴發包人，就須受到發包人與承包人之間的仲裁條款的約束。但實際施工人僅起訴承包人，則可不受仲裁條款的約束。最高人民法院（2015）民一終字第366號、第170號民事裁定書亦持此意見。
（2）仲裁條款無約束力的觀點
根據最高人民法院（2014）民申字第1575號民事裁定書的認定，《建設工程司法解釋（二）》第二十四條規定實際施工人在一定條件下可以向與其沒有合同關系的發包人主張權利，該規定是一定時間及背景下為解決拖欠農民工工資問題的一種特殊制度安排，其不等同于代位權訴訟，不具有代位請求的性質。同時，該條款規定發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任，目的是防止無端加重發包人的責任，明確工程價款數額方面，發包人僅在欠付承包人的工程價款數額內承擔責任，這不是對實際施工人權利范圍的界定，更不是對實際施工人程序性訴訟權利的限制。實際施工人向發包人主張權利，不能簡單地理解為是對承包人權利的承繼，也不應受承包人與發包人之間仲裁條款的約束。
從上述裁判來看，主要爭議焦點在于不同的合議庭對于實際施工人權利性質是否屬于代位權存在不同的觀點。在認定實際施工人的權利基礎系代位權的情況下，實際施工人基于承包人與發包人之間的施工合同主張權利，則自然應當受到發包人與承包人之間的合同中仲裁條款的約束。如果認為實際施工人的權利屬于特殊的法定權利，則實際施工人不受發包人與承包人之間的仲裁條款的約束。
二、法院之間管轄的沖突
1．實際施工人對發包人提起代位權訴訟的管轄法院
根據《建設工程司法解釋（二）》第二十五條的規定，“實際施工人根據合同法第七十三條的規定，以轉包人或者違法分包人怠于向發包人行使到期債權，對其造成損害為由，提起代位權訴訟的，人民法院應予支持。”同時，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（簡稱《合同法司法解釋（一）》）第十四條的規定，“債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。”因此，實際施工人基于代位權向發包人提起的訴訟，原則上應當由發包人住所地法院管轄。
但是，實際施工人對發包人提起的訴訟，通常會涉及發包人與承包人之間的建設工程施工合同糾紛。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（簡稱《民事訴訟法解釋》）第二十八條的規定，建設工程施工合同糾紛按照不動產糾紛確定管轄。而依據《民事訴訟法》第三十三條的規定，不動產糾紛由不動產所在地專屬管轄，也就是說，由建設工程所在地法院專屬管轄。
從上述規定可以看出，當實際施工人所代位主張的債權涉及承包人與發包人之間的建設工程施工合同糾紛且發包人住所地與建設工程所在地不同一的情況下，依據《合同法司法解釋（一）》和《民事訴訟法解釋》，會得出由不同法院管轄的結論，從而在司法實踐中產生管轄的沖突。
就此，最高人民法院民一庭在《建設工程施工合同司法解釋（二）理解與適用》一書中認為，《民事訴訟法》關于專屬管轄的規定應優先適用于《合同法司法解釋（一）》關于代位權訴訟由被告住所地法院管轄的規定，即實際施工人對發包人提起的代位權訴訟涉及建設工程價款債權的，應由建設工程所在地法院管轄，不涉及建設工程款債權人的，應由發包人住所地法院管轄。
2．實際施工人對已被申請破產的承包人提起訴訟的管轄法院
根據《企業破產法》第二十一條的規定，人民法院受理破產申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產申請的人民法院提起。也就是說，在破產案件受理后，與債務人相關的訴訟應由破產法院專屬管轄。這一條款規定的破產案件集中管轄規則，其出發點在于更有效率地推進與破產企業相關爭議處理成立，降低各方訴訟成本。
但是，當承包人已經由某特定法院受理破產申請后，在建設工程所在地并非該法院所屬轄區的情況下，如實際施工人向承包人主張工程款時，不同法律關于管轄法院的不同規定則發生了沖突。如上所述，建設工程施工合同糾紛由建設工程所在地法院專屬管轄。若實際施工人向承包人主張權利，則將產生法律適用的沖突，即應適用不動產所在地專屬管轄的規定，還是應適用破產法院專屬管轄的規定。
《企業破產法》第四條規定，“破產案件審理程序，本法沒有規定的，適用民事訴訟法的有關規定。”《立法法》第九十二條規定，“同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定；新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定。”筆者認為，根據上述規定，對于破產案件審理過程中涉及的程序性規定，《破產法》優先于《民事訴訟法》予以適用。據此推導，《企業破產法》第二十一條規定的集中管轄規則，應當優先于《民事訴訟法》規定的管轄規則。不動產所在地專屬管轄雖為《民事訴訟法》的特別規定，但《民事訴訟法》相較于《破產法》而言，仍為程序性法律的一般規定，《破產法》中關于破產法院專屬管轄的規定，應當視為程序性特別法律的特別規定。因此，當承包人已經被法院受理破產申請后，如實際施工人向其主張權利，則應當向已經受理破產申請的法院提起訴訟，由受理破產申請的法院專屬管轄。
3．實際施工人向發包人主張權利而法院追加已被申請破產的承包人作為第三人參加訴訟時的管轄法院
當承包人已經由某特定法院受理破產申請后，在建設工程所在地并非該法院所屬轄區的情況下，如實際施工人依據《建設工程司法解釋（二》第二十四條的規定，在建設工程所在地法院向發包人主張工程價款權利，建設工程所在地法院追加承包人為案件第三人時，仍然存在法律適用的沖突，是由建設工程所在地的法院繼續審理案件，還是應當按照《企業破產法》第二十一條的規定由破產法院集中管轄？
因《企業破產法》第二十一條中的“有關債務人的民事訴訟”描述并未明確破產企業在訴訟程序中的法律地位，實踐中對于債務人為無獨立請求權第三人的情形下，是否應由受理破產申請的法院專屬管轄存在較大的爭議。
例如，南京市中級人民法院（2018）蘇01民初1608號民事裁定書認為，人民法院受理破產申請后、破產程序終結前，當事人提起的有關債務人的第一審民事訴訟，由受理破產申請的人民法院管轄，但債務人作為無獨立請求權第三人參加訴訟的除外。
又如，茂名市茂南區人民法院（2018）粵0902民初483號民事裁定書認為，最高人民法院“關于執行《最高人民法院關于〈中華人民共和國企業破產法〉施行時尚未審結的企業破產案件適用法律若干問題的規定》的通知”（法〔2007〕81號）第二條規定，破產申請受理后，所有有關債務人的民事訴訟只能向受理破產申請的人民法院提起。因存在法院最終判決破產企業作為無獨立請求權第三人承擔責任的可能，故“所有有關債務人的民事訴訟”應理解為包括破產企業為無獨立請求權第三人的情形，在破產企業作為當事人一方參與民事訴訟時，不管其為何種身份，《破產法》第二十一條的集中管轄原則應當優先適用。
筆者傾向于第二種觀點，即只要涉及破產債務人的訴訟，均應當由受理破產申請的法院專屬管轄。在建設工程所在地法院追加破產承包人為無獨立請求權第三人的情況下，因破產承包人無權提出管轄權異議，故建設工程所在地法院應當依據《民事訴訟法解釋》第三十六條的規定，依職權將案件移送受理破產申請的法院。
另外，如果實際施工人依據《建設工程司法解釋（二）》第二十五條的規定提出代位權訴訟，是否依然應當由受理承包人破產申請的法院專屬管轄呢？根據《破產法司法解釋（二）》第二十一條、第二十三條的規定，在破產申請受理后，債權人就債務人財產向法院提起的下列訴訟，人民法院不予受理：（一）主張次債務人代替債務人直接向其償還債務的……根據上述81號通知第二條、第三條的規定，對于有關債務人的其他民事訴訟，如債務人合同履行訴訟、追收債務人對外債權訴訟、撤銷債務人處分財產行為訴訟、確認債務人處分財產行為無效訴訟等，受理破產案件的人民法院應比照本通知第二條規定處理，即只能向受理破產申請的人民法院提起。
根據上述規定，如果實際施工人依據《建設工程司法解釋（二）》第二十五條的規定提起代位權訴訟的，其他法院應不予受理，實際施工人只能向受理承包人破產申請的法院提起訴訟。
作者： 李玉斌
作者單位：遠洋集團控股有限公司北方事業部
來源：《招標采購管理》
